Обязательственное право в туроператорской и турагентской деятельности

Договора, используемые в туроператорской и турагентской деятельности определяются видами взаимодействий с субъектами туристской деятельности. Так, договор возмездного оказания услуг регулирует отношения между туристом и туристской фирмой по оказанию туристских услуг; агентский договор (договора поручения и комиссии) используются при оформлении отношений между туроператором и турагентом, перевозчиком и туристской фирмой; договор аренды используется для оформления отношений между турфирмой и средствами размещения, транспортными компаниями и туроператорами; договор перевозки заключается между транспортной организацией (перевозчиком) и туристом (пассажиром); договор страхования регулирует отношения между страховой организацией (страховщиком) и турфирмой или туристом (страхователем).

Классификация договоров, заключаемых турфирмой с субъектами туристской деятельности, представлена следующими группами:

1. договора, направленные на реализацию или оказание туристских услуг (договор об оказании туристских услуг, договора агентирования, комиссии, поручения)

2. договора, обеспечивающие формирование туристских услуг (договор аренды, договор перевозки, договор возмездного оказания услуг);

3. договора, направленные на обеспечение безопасности субъектов туристкой деятельности (договор страхования, договор возмездного оказания услуг).

Для договоров непосредственно направленных на реализацию или оказание туристских услуг можно обозначить следующие общие черты:

- в качестве одной стороны договора обязательно будет выступать турист либо турагент, а второй стороной по договору будет являться туроператор, имеющий лицензию на осуществление туроператорской или турагентской деятельности;

- цель заключения договора реализация или оказание туристских услуг (сопряженные с извлечением прибыли для туристской фирмы) с одной стороны, получение вознаграждения (для туроператоров) и потребление услуг (для туристов) с другой стороны.

Для договоров обеспечивающих формирование туристских услуг характерно отсутствие прямого участия туриста, как стороны договора. Договора направлены на создание комплекса туристских услуг (тура) и обеспечение полного туристского обслуживания во время оказания услуг. В качестве сторон договора выступают туристские фирмы и юридические лица или индивидуальные предприниматели, имеющие возможности для предоставления услуг, необходимых для формирования целостного тура (перевозки, проживания, развлечения).

Договора, направленные на обеспечение безопасности субъектов туристкой деятельности характеризуются целевой установкой на формирование условий способствующих безопасному оказанию и потреблению туристских услуг (страхование, частная охрана). Участниками договора могут быть как турфирмы, так и туристы с одной стороны. С другой стороны специальный субъект, – страховая компания, охранное бюро – обладающий лицензией на осуществление данного вида деятельности.

В связи с развитием рыночных отношений в России и значительным прогрессом туристской индустрии сформировался круг субъектов туристской деятельности, основными из которых являются туристская фирма и турист. При этом если турист всегда выступает в одном и том же качестве – «гражданин, посещающий страну временного пребывания в оздоровительных, познавательных, профессионально-деловых, спортивных, религиозных и иных целях без занятия оплачиваемой деятельностью в период от 24 часов до 6 месяцев подряд или осуществляющий не менее одной ночевки»[48], то туристская фирма представлена туроператором или турагентом.

Туроператоры - юридические лица или индивидуаль­ные предприниматели, осуществляющие самостоятельно фор­мирование, продвижение и реализацию туристических услуг (непосредственно заключающие договора об аренде гос­тиницы, разрабатывающие туристические маршруты и т.п.). Ст.9 Закона «Об основах туристской деятельности» говорит о том, что туроператор приобретает право на услуги, входящие в тур, на основании договоров с лицами, предоставляющими отдельные услуги, или с туроператором по приему туристов, обеспечивающим предоставление всех видов услуг, входящих в тур. Поскольку фирма-туроператор сама формирует туристический продукт, то она досконально знает все о предоставляемой услуге и обещать большего, чем может предложить, не должна.

Турагенты — юридические лица или индивидуальные предприниматели, осуществляющие продвижение и реа­лизацию туристских услуг. Иными словами, это фир­мы-посредники, которые перекупают у туроператоров туруслуги и реализуют их по более высокой цене[49].

Федеральный Закон РФ «Об основах туристской деятельности в РФ» определил, что отношения между туроператором и лицами, сотрудничающими с ним при формировании и продвижении тура должны основываться на договорных нормах. При этом законодатель однозначно не определил вид договора, заключаемого туроператором со своими партнерами.

Гражданский Кодекс РФ, в зависимости от характера обязанностей возлагаемых на агентов туроператора, предусматривает несколько возможных вариантов договоров:

1. Договор поручения

2. Договор комиссии

3. Агентский договор

4. Договор коммерческой концессии

Выбор операторами именно агентского договора обусловлен наибольшей мобильностью данного договора по сравнению с комиссией или поручением.

Выступая турагентом в отношениях с туроператором, туристская фирма в большинстве случаев не участвует в разработке существенных условий договора. В этом случае все виды договоров приобретают характер договора присоединения. Турагенты так же не участвуют в выборе вида договора между турагентом и туроператором. Туроператоры в большинстве случаев не развивают отношения с агентами, которые не желают заключать предложенный ими договор или предлагают свою версию агентского соглашения. Это обусловлено тем, что превалирующее число туроператоров при составлении соглашений стремятся ограничить свою ответственность перед туристами, переложив ее на турагентов. К сожалению, часть турагентов так же ведет себя некорректно по отношению к операторам, не выполняя условия, подписанного ими соглашения, например, в части выплаты компенсации оператору за отказ от забронированного тура.

В современный период развития науки и техники заключение договора между агентами и операторами может происходить и без личного знакомства сторон при помощи факсимильной связи и интернет технологий. В связи с чем, говорить об участии агента в выработке существенных условий становится, по меньшей мере, бессмысленно. Получая рекламную информацию для агентов и два экземпляра агентского соглашения от оператора, агент может только, руководствуясь принципом свободы договора, принять решение о заключении договора либо нет.

Если туроперотом является иностранное юридическое лицо, то при заключении договора турагенты должны учитывать, что в стране туроператора существует свое национальное право, отличное от российского права. В связи с этим желательно не только ознакомится с договором, присланным по факсу на иностранном языке, но и исследовать особенности ответственности туроператоров и турагентов в стране партнера.

При отсутствии культуры делового общения, между туроператорами и турагентами возникают претензии к друг к другу. Характер претензий разнообразен начиная от некачественной туристской услуги и заканчивая дождливой погодой в стране пребывания, но их можно разделить на несколько категорий:

1. несоответствие состава и качества купленной туристской услуги фактически предоставленной;

2. претензии принимающей туристской фирмы по ущербу, нанесенному туристом;

3. претензии по взаимным отношениям, расчетам, платежам;

4. претензии по искам третьих лиц (чаще всего поставщиков услуг) формирующих туристскую услугу.

Договор поручения

В соответствии со ст. 971 ч. 1 ГК РФ «по договору поручения одна сторона /поверенный/ обязуется совершить от имени и за счет другой стороны /доверителя/ определенные юридические действия».

Предметом договора поручения является совершение одним лицом от имени другого определенных юридических действий - сделок, где стороной становится представляемый, а не представитель, поскольку последний совершает эти сделки от имени представляемого, а не от своего, информируя об этом третьих лиц.

В туристских отношениях данный вид договора проявляется в качестве поручения со стороны туроператора в отношении турагента о совершении сделок с туристами. При этом, по обыкновению, турагент не наделяется правом получать деньги за совершенную сделку от туриста. В целом деятельность турагента по договору поручения может заключаться в подыскивании клиентов на определенной территории для туроператора и проведении с ними предварительных переговоров без последующего оформления тура и получения денежной суммы за услуги от туриста. Эта деятельность /по подысканию клиентов/ является возмездной, однако процент вознаграждения обычно составляет 5 % от общей суммы уплаченной клиентами, направленными турагентом, туроператору. Деятельность агента по договору поручения, более всего, походит на магазин туристских путевок, где агент-продавец предлагает туристу на выбор множество туров различных туроператоров, продает фирменные туристские маршруты туроператоров, руководствуясь каталогом и пользуясь средствами оперативной связи для подтверждения продажи туров. Вся документация к туру в этом случае заполняется от имени туроператора. Турист уплачивает деньги за тур агенту, однако, возможен вариант, когда турист самостоятельно через банк или отделение связи переводит деньги туроператору, который затем выплачивает комиссионные агенту.

При этом необходимо помнить, что турагент, совершая сделки по договору поручения, выступает только от имени туроператора. Смысл этого договора заключается в получении участником имущественного оборота /туроператором/ возможности выступать в качестве стороны сделки через посредство специально уполномоченного лица /турагента/. Именно поэтому договор поручения называют договором о представительстве.

Доверителем может являться только туроператор (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель), обладающие лицензией на осуществление туроператорской деятельности, а на стороне поверенного – турагент (юридическое лицо или индивидуальный предприниматель), имеющий лицензию на осуществление турагентской деятельности.

Гражданский Кодекс прямо подчеркивает, что права и обязанности по сделке, совершенной поверенным (представителем), возникают непосредственно у доверителя (представляемого), минуя поверенного (п. 1 ст. 971 ГК РФ). Иначе говоря, поверенный не становится участником сделки, совершенной (заключенной) им с третьим лицом от имени и в интересах своего доверителя. Соответственно турагент не приобретает обязанностей и не несет ответственности по данному договору перед клиентом-туристом.

Проанализировав права и обязанности сторон, предусмотренные гражданским законодательством, становится возможным определить особенности договора поручения:

Во-первых, наделение одной из сторон полномочиями действовать от имени другой достигается посредством выдачи доверенности, за исключением случая, предусмотренного вторым абзацем п.1 ст. 182 ГК РФ, когда полномочие может также явствовать из обстановки, в которой действует представитель (продавец в розничной торговле, кассир и т.п.). Доверенность является доказательством наделения поверенного полномочиями совершать сделки в интересах доверителя. Представляется, что в данном случае доверенность и договор поручения действуют одновременно. Доверенность действует столько, сколько сохраняет силу договор, если договор поручения действует более трех лет необходимо переоформлять доверенность, ибо максимальный срок действия доверенности три года.

Тем не менее, возникает вопрос: существует ли возможность при заключении договора поручения, положения об уполномочии турагента туроператором совершать определенные сделки от его имени, включить в основной текст договора?

Доверенность и договор поручения отличаются по ряду характерных особенностей:

· доверенность является односторонней сделкой, порождающей лишь представительство турагента, в то время как договор поручения двусторонняя сделка между турагентом и туроператором;

· предметом доверенности выступает уполномочие, в то время как предметом договора поручения является оказание услуги в сфере представительства по совершению юридических действий;

· форма доверенности письменная, договор поручения может быть заключен устно;

· доверенность служит источником убежденности для третьих лиц в наличии полномочий у турагента, договор же поручения имеет значимость в отношениях между турагентом и туроператором.

Несмотря на такое количество отличий, представляется возможным включить доверенность на представительство в текст договора поручения. В ч. 1 ст. 185 ГК РФ закреплено, что доверенность – это «письменное уполномочие, выдаваемое одним лицом другому лицу для представительства перед третьим лицом», таким образом, в законе прямо не сказано, что доверенность должна оформляться отдельным документом, имеется лишь указание на письменный характер доверенности. В ч.5 ст. 185 ГК РФ определяется, что «доверенность от имени юридического лица выдается за подписью его руководителя … с приложением печати этой организации». Соответственно, если договор поручения заключить в письменной форме с подписью руководителя предприятия и печатью, то появляется возможность включить доверенность в основной текст договора.

Во-вторых, поверенный действует по договору за счет доверителя, что развивается в нескольких направлениях:

1)доверитель имеет обязанность по возмещению поверенному понесенных им издержек, связанных с непосредственным исполнением самого поручения и соответствующих или сопутствующих этому поручению (п. 2 ст. 975 ГК РФ). Это могут быть как прямые расходы, так и иные необходимые затраты (например, оплата командировок). Кроме того, возмещению подлежат не любые, а только необходимые издержки (такие, без которых поручение в конкретных условиях не могло быть выполнено в соответствии с указаниями доверителя и на предусмотренных договором условиях). Здесь следует подчеркнуть, что, хотя издержки поверенного и должны быть необходимыми, какой-либо количественный предел их, действующим законодательством не установлен. Если стороны согласовали максимальный предел расходов поверенного в договоре поручения, то это не лишает поверенного возможности требования оплаты дополнительно понесенных им издержек - если по обстоятельствам ведения дела они были признаны необходимыми.

2)доверитель имеет обязанность обеспечения поверенного денежными средствами, необходимыми для исполнения поручения (п. 2 ст. 975 ГК РФ). Обстоятельства деятельности поверенного свидетельствуют о том, что он работает за счет и во исполнение воли доверителя и поэтому нуждается в выдаче аванса для надлежащего исполнения поручения. Сумма аванса и порядок его выплаты должны быть четко определены в договоре.

В-третьих, передоверие исполнения поручения возможно только в случаях предусмотренных ст. 187 ГК РФ, когда лицо уполномочено на это доверенностью либо вынуждено к этому силою обстоятельств для охраны интересов выдавшего доверенность. Особенность передоверия состоит и в том, что оно осуществляется не на основе соглашения, а через выдачу доверенности заместителю. Поверенный обязан известить доверителя о заместителе, в противном случае ответственность за исполнение поручения заместителем будет нести поверенный. Только, если заместитель указан в договоре поручения, поверенный освобождается от ответственности за его действия.

В-четвертых, договор поручения может быть прекращен любой из сторон в одностороннем порядке, соглашение сторон об отказе от этой нормы является ничтожным. Представляется, что договор поручения во многом основывается на лично-доверительных отношениях сторон, ибо кроме «честного слова», ничто не может принудить доверителя не отзывать поручение, а поверенного исполнить его до конца. Закон предоставляет поверенному право отказаться от исполнения поручения в любое время, не зависимо от степени исполнения поручения.

Использование договора поручения между туроператором и турагентом в туристской деятельности затрудняется несколькими причинами:

1. необходимость, помимо заключения договора поручения, выдачи доверенности. Доверенность может иметь два способа выражения: как самостоятельный документ либо как составляющая часть договора. При определении предмета договора поручения в Гражданском кодексе не указывается на необходимость выдачи доверенности, тем не менее, обязанности доверителя содержат необходимость выдать доверенность. Договор поручения заключается в простой письменной форме, однако доверенность, выдаваемая турагенту, должна быть нотариально заверена, что так же не способствует распространению договора поручения в посреднических отношениях туристской деятельности.

2. туроператор не может быть уверен в исполнении турагентом принятых обязательств, и необходима высокая степень доверия в их взаимоотношениях, что не всегда является возможным. Туроператор, выдавая поручение и доверенность турагенту, не может быть полностью уверен в результате, ибо турагент в любой момент может отказаться от поиска клиентов и заключения с ними договоров. А поскольку поручение турагенту, связанное с подысканием клиентов и последующим заключением с ними туристских договоров, обладает сезонным характером, как и вся туристская деятельность, то односторонний отказ турагента от исполнения договора лишит туроператора прибыли. Именно поэтому большинство туроператоров стремится обезопасить себя либо ограничением обязанностей турагента /только подыскание туристов и предварительные переговоры/ либо требованием оплаты полной стоимости тура уже при бронировании.

3. совершение сделок от имени туроператора не предоставляет турагенту возможности осуществить рекламу своей туристской фирмы.

4. деятельность турагента за счет туроператора требует от последнего предварительного финансирования, что сопряжено с финансовой неуверенностью в прибыльном результате.

5. по договору поручения турагент может совершить только юридические действия (например, заключение договоров), не имея возможности самостоятельно осуществить рекламу туруслуг туроператора, разработку рекламной продукции, анализ рынка туруслуг своего региона, и др.

Договор комиссии

Договор комиссии используется в качестве способа оформления посреднических отношений в туристской деятельности между туроператорами и турагентами. В переводе с латинского «commissio» означает «поручение», данный перевод отражает суть договора, который является посреднической сделкой между доверителем и посредником, на заключение последним разного рода сделок.

Часть 1 ст. 990 ГК РФ определяет, что «по договору комиссии одна сторона /комиссионер/ обязуется по поручению другой стороны /комитента/ за вознаграждение совершить одну или несколько сделок от своего имени, но за счет комитента».

Предметом договора комиссии является оказание посредником услуг по совершению сделок в интересах и по поручению комитента. Определение в договоре предмета, т.е. тех действий, которые должен совершить комиссионер, является обязательным условием заключения договора комиссии. Следовательно, сторонам договора комиссии необходимо достаточно конкретно определить круг сделок, которые должен по поручению комитента совершить комиссионер, а также обозначить условия данных сделок.

Турагент /комиссионер/ действующий по договору комиссии по обыкновению переделывает всю документацию по реализуемому им туру на свое имя, ибо по договору ему предоставляется право выступать в качестве стороны в сделках с туристами, приобретая по ним права и обязанности, которые затем должен будет передать туроператору /комитенту/. Комитент /туроператор/ не становится участником сделок, заключенных в его интересах и за его счет комиссионером /турагентом/, даже если он будет прямо назван в сделке или вступит в непосредственные отношения по ее исполнению с третьим лицом (п. 1 ст. 990 ГК).

Этим договор комиссии значительно отличается от договора поручения. В договоре поручения турагент /поверенный/ действует в интересах и по поручению туроператора /доверителя/. Турагент всегда обозначает себя в этом качестве, представляя договор поручения и /или доверенность на право совершения сделок, поэтому их участником сразу становится туроператор. Турагент /комиссионер/ по договору комиссии всегда выступает от собственного имени, в связи с чем турист, с которым он вступает в сделку, предполагает его производителем и продавцом услуги. Поэтому права и обязанности по такой сделке и возникают у комиссионера /турагента/, а не у комитента /туроператора/ и именно с комиссионером турист должен решать все спорные вопросы в совершенной сделке (например, о ненадлежащем качестве услуги). Перед туристом турагент выступает в качестве стороны по договору туристского обслуживания, и именно у него возникают все права и обязанности по договору соответственно и претензии о качестве и сроках будут предъявляться турагенту.

В судебной практике есть примеры, подтверждающие факты обращения туристов за компенсацией к турагенствам, заключившим с ними договор туристского обслуживания. Показательным является решение, вынесенное в порядке надзора Президиумом Московского городского суда. Туристка подала иск о несвоевременном предоставлении необходимой и достоверной информации об услугах, обеспечивающей возможность их правильного выбора. Первоначально решение суда было в пользу истицы, обязав туроператора выплатить возмещение туристу. Однако, решение в порядке надзора было отменено, и ответственность по возмещению возложена на турагента при следующей мотивации: «все действия, связанные с поиском клиента, рекламой предлагаемого туристского продукта, оформлением сделки и ее оплатой, были произведены на территории Российской Федерации ООО «Ислайн», вступившим в непосредственные взаимоотношения с потребителем»[50].

Представляется, что ООО «Ислайн» имеет возможность требовать от туроператора возмещения понесенных ею расходов в связи с непредоставлением достоверной информации фирмой-организатором. Формирование тура и непосредственное оказание услуги осуществляет туроператор (комитент) и в этой ситуации нельзя говорить об ограничении ответственности туроператора, ибо и в тех случаях, когда он не указывается в договорах с туристами в качестве стороны по сделке, ответственность за качество и своевременность оказания услуги по-прежнему лежит на нем. Соответственно, турагент имеет право требовать от туроператора компенсации понесенных расходов при удовлетворении претензий туристов к качеству туристских услуг и сроков оказания услуг. При удовлетворении же претензий туристов связанных с возникновением конфликтных ситуаций сопряженных с неправильным оформлением тура, турагент не вправе требовать возмещения от туроператора, в тех случаях, когда оформление тура обозначено в качестве обязанности турагента (комиссионера) по договору комиссии.

Использование договора комиссии между туроператором и турагентом в туристской деятельности затрудняется несколькими причинами:

1. исполнение договора комиссии комиссионером влечет определенные налоговые последствия. С момента исполнения договора, произойдет реализация услуг комиссионера с точки зрения ст. 39 Налогового Кодекса РФ, и соответственно возникнет налогооблагаемая база по налогу на добавленную стоимость (подп. 1 п.1 ст. 146 НК РФ) и ряду иных налогов и сборов. В связи с тем, что турагент в сделке с туристом выступает от своего имени (т.е. в туристском договоре, туристской путевке и ваучере указывается наименование турагента), то и облагается налогом вся сумма указанная в туристской путевке (бланке строгой отчетности). Тем не менее, от 80 до 90% от этой суммы турагент должен передать туроператору после заключения сделки с туристом, оставив себе лишь 10-20% от общей суммы, которая и будет являться его вознаграждением, а налоги он уплачивает с общей суммы дохода (т.е. 100%).

2. турагент, наделен правом заключать договора субкомиссии с другим лицами, оставаясь ответственным за действия субкомиссионера перед туроператором. По существу, речь идет о возможности возложения исполнения данного договора на третье лицо. Ответственным за исполнение перед комитентом все равно остается комиссионер, причем комитент без его согласия не вправе вступать в отношения с субкомиссионером (если только эта возможность прямо не предусмотрена договором комиссии). В данном случае комиссионер /турагент/ имеет право заключить договор с иной туристской фирмой или индивидуальным предпринимателем относительно продажи туристских услуг, реализуемых турагентом, но формируемых туроператором. В связи с наделением турагента таким правом количество субкомиссионеров может быть неограниченным, и осуществление контроля за их деятельностью затрудняется. Распространившаяся практика «разбрасывания» в деятельности турагентов привела к тому, что туроператоры предпочитают, чтобы турагенты полностью первоначально выкупали турпутевки, а только потом реализовывали их в качестве турагентов от своего имени или передавали право их реализации иным лицам. Этот вариант позволяет туроператору оградить себя от возможных «недобросовестных» турагентов.

3. турагент выступает в отношениях с туристом от своего имени и приобретает права и обязанности по сделке. В лице туриста именно турагент несет ответственность и за качество туристских услуг, и за своевременность оказания, и за достоверность информации об услугах, что способствует возникновению конфликтов, когда выясняется, что вся ответственность за услугу лежит на туроператоре, о котором турист и не слышал.

Думается, что договор комиссии как посреднический договор между туроператором и турагентом в туристской деятельности имеет определенные перспективы, обусловленные простотой заключения, приемлемыми условиями и возможностью выступать в гражданском обороте от своего имени.

Агентский договор

Агентский договор пришел в российское гражданское право из англосаксонского права. В настоящее время агентский договор получил большое распространение в гражданских правоотношениях не только на территории российского государства, но и во внешнеэкономической деятельности.

Агентский договор представляет собой новую форму посреднических отношений, в которой синтезируется договор комиссии и договор поручения.

В соответствии с ч. 1 ст. 1005 ГК РФ «по агентскому договору одна сторона /агент/ обязуется за вознаграждение совершить по поручению другой стороны /принципал/ юридические или иные действия от своего имени, но за счет принципала либо от имени и за счет принципала».

Предметом агентского договора является оказание посреднических услуг. Никаких ограничений по роду и характеру действий, совершаемых агентом, законом не предусмотрено, что позволяет принципалу поручать ему любые действия. Предмет договора должен быть конкретизирован в указаниях принципала, например, путем указания видов и характера заключаемых сделок, порядка и условий предоставления услуг.

К числу наиболее часто встречающихся условий агентских договоров, заключаемых между туроператором и турагентом в практической деятельности, можно отнести следующие:

- адресный характер деятельности турагента (указание на обязанность турагента осуществлять свою деятельность только по адресу, на который выдано разрешение туроператором);

- денежные средства, полученные турагентом от продажи услуг должны в течении 24 часов зачисляться на счет туроператора, за вычетом вознаграждения;

- туроператор оставляет за собой право осуществлять контроль за правильностью и полнотой оформления туристской документации при продаже тура;

- турагент помимо вознаграждения, получает скидки на туруслуги, которые он обязан предлагать туристам.

Достаточно часто встречаются условия направленные на ограничение прав, увеличение обязанностей и расширение ответственности турагентов перед туроператорами и туристами. Однако, нельзя забывать, что несмотря на увеличение полномочий и ответственности, турагент остается поверенным (комиссионером, агентом) осуществляющим свою деятельность (или совершающим конкретные действия) только по поручению или указанию туроператора (доверителя, комитента, принципала).

Судебная практика определяет, что ответственным перед туристом является туристская фирма выступающая стороной в договоре об оказании туристских услуг, в не зависимости от того является она турагентом или туроператором[51].

В агентском договоре турагент обязуется по поручению и за счет своего туроператора совершать в его интересах юридические и иные (фактические) действия либо от своего имени, либо от имени туроператора. В первом случае взаимоотношения агента и оператора строятся в основном по модели договора комиссии, а во втором - по модели договора поручения.

Если агент по данному договору действует от собственного имени, он и становится стороной сделок, заключенных им с третьими лицами, причем и в том случае, когда эти лица знали о совершении сделки в интересах оператора, а не агента, либо даже сам туроператор вступил с третьим лицом - контрагентом по сделке в непосредственные отношения по ее исполнению. Лишь после заключения сделки агент должен будет передать права и обязанности по ней своему принципалу. Такой подход характерен для договора комиссии.

Если же агент по условиям заключенного с принципалом договора действует от его имени, права и обязанности по заключенным агентом с третьими лицами сделкам возникают сразу непосредственно у принципала, минуя агента. В этом случае турагент выполняет функцию по подыскиванию покупателей с последующим оформлением реализации тура от имени туроператора либо без последующего оформления. Подобная ситуация характерна для договора поручения.

Вместе с тем ни в первом, ни во втором случае агентский договор не может быть сведен к традиционному договору поручения или комиссии, он обладает рядом отличительных черт, присущих только данному виду договора. Прежде всего, в обоих случаях предметом агентского договора становится совершение не только юридических действий (и тем более не только сделок, как в договоре комиссии), но и «иных», то есть фактических, действий.

Агентский договор предполагает возможность заключения агентом субагентского договора с возложением исполнения обязательств по этому договору на третье лицо, если только такая возможность прямо не исключена соглашением его участников. Это сближает его с договором комиссии, однако субагент лишен права на заключение сделок от имени принципала, за исключением особых обстоятельств, для случаев передоверия, что характерно для отношений поручения.

Агентский договор, как и договор комиссии, всегда является возмездным, в том числе и в случаях выступления агента от имени принципала (по модели отношений поручения, которые в классическом виде отнюдь не предполагаются возмездными). Размер вознаграждения для турагента, работающего по агентскому договору, так же как и при работе по договорам комиссии или поручения варьирует в размере 5-15 % в зависимости от решения туроператора.

Специфические особенности агентского договора состоят и в основаниях его прекращения. Так, договор поручения может быть прекращен в одностороннем порядке в любое время его исполнения и каждой из сторон; договор комиссии может быть прекращен в одностороннем порядке по усмотрению комитента, однако отказ комиссионера от договора возможен лишь в случаях, предусмотренных законом или договором; агентский же договор может быть прекращен отказом сторон от исполнения договора, когда договор заключен без определения срока окончания его действия, что исключает лично-доверительный характер договора.

В целом агентский договор по своему содержанию ближе к договору комиссии, как к договору, оформляющему торговое (коммерческое) посредничество, чем к договору поручения. Он весьма существенно отличается от комиссии, допуская возможность совершения, как юридических, так и фактических действий непосредственно от имени принципала (представляемого). В общем, различие, между рассмотренными видами договоров, определяется предметом договора, а так же тем, за чей счет и от чьего имени действует исполнитель поручения. Прежде всего, необходимо определить, каким договором должны оформляться отношения по оказанию туристских услуг между туристскими фирмами. Содержание отношений между туроператором и турагентом сводится к тому, что турист заказывает услугу у фирмы, которая за обусловленную цену обязуется обеспечить ее предоставление в соответствии с оговоренными условиями.

Отчет об исполнении договорных обязательств турагентом перед туроператором в практической деятельности предоставляются в виде бухгалтерских документов о реализации туристских путевок, которые ведутся и хранятся у агента. Несмотря на это, туроператор, в случае предварительного выкупа турагентом туристских путевок, ведет бухгалтерский учет лишь относительно реализации путевок турагенту, без последующего уточнения данных о перепродаже путевок турагентом. В случае же если агент осуществляет продажу путевок за счет туроператора, то основные бухгалтерские документы по индивидуальной продаже путевок находятся у туроператора.

На современном этапе развития туристской индустрии агентский договор между туроператором и турагентом используется в большей степени, чем договора поручения и комиссии. Это обусловлено тем, что в агентском договоре, впервые появившемся в ныне действующем Гражданском Кодексе, сочетаются признаки двух ранее существовавших посреднических договоров – комиссии и поручения. Помимо этого, агентский договор обладает рядом положительных свойств, перечисленных выше, и бесспорно способствующих его распространению в туристской деятельности.

§5. Договор коммерческой концессии

Существуют более сложные юридические связи между крупными туристическими компаниями /операторами/ и мелкими туристическими фирмами или индивидуальными предпринимателями /агентами/, чем поручение, комиссия или агентирование. В международной практике это называется «франчайзинг» (происходит от французского слова «franchise», что означает, «льгота», «привилегия»), а в российском праве коммерческая концессия.

Франчайзинг это организация бизнеса, в которой используется комбинация большого и малого бизнеса, с одной стороны энергия и обязательства отдельного предпринимателя, а с другой - ресурсы, коммерческая мощь и огромный опыт других предпринимателей.

Отношения франчайзинга представляют собой возмездную передачу одной коммерческой организацией-предпринимателем (со сложившейся, хорошо известной потребителям деловой репутацией) своих средств индивидуализации производимых товаров, выполняемых работ или оказываемых услуг другому предпринимателю. Предметом договора является возмездная передача одной туристской фирмой-правообладателем своих средств индивидуализации оказываемых туристских услуг другой фирме-правопользователю.

Пользователь по договору франчайзинга выступает в имущественном обороте (юридически) вполне самостоятельно, но в фактических отношениях со своими контрагентами-потребителями как бы прикрывается правообладателем, оформляя результаты своей деятельности его атрибутикой. Первоначальный правообладат