Умышленное преступление, за исключением случаев, указанных в пункте 2) настоящей части, суд назначает ему наказание по правилам назначения наказания по совокупности приговоров.

Условно-досрочное освобождение не применяется к лицу, которому наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке помилования, лицу, осужденному за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, лицу, осужденному за преступление против половой неприкосновенности малолетних.

Согласно п. 3 ч. 1 ст. 161 УИК РК условно-досрочное освобождение от отбывания наказания является одним из оснований освобождения от отбывания наказания.

В соответствии с ч. 1 ст. 162 УИК РК при отбытии осужденным установленной законом части срока наказания учреждение или орган, исполняющие наказания, обязаны письменно в пятидневный срок уведомить осужденного о наступлении права подачи ходатайства в суд для рассмотрения вопроса об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания.

К ходатайству осужденного об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания и помиловании учреждением или органом, исполняющим наказание, прилагаются данные, характеризующие его личность, поведение, отношение к труду и учебе за время отбывания наказания (ч. 3 ст. 162 УИК РК).

Администрация учреждения или орган, исполняющие наказание, в течение десяти дней после обращения осужденного с ходатайством об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания или замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания обязаны направить его в суд с приложением материалов, указанных в ч. 3 ст. 162 УИК РК, и личного дела осужденного, а также в письменной форме уведомить прокурора (ч. 9 ст. 162 УИК РК).

Главным основанием применения условно-досрочного освобождения лица является его исправление. Если суд приходит к выводу о нецелесообразности полного отбывания осужденным срока наказания, назначенного судом, он применяет этот вид освобождения.

Рассматривая представление об условно-досрочном освобождении от наказания, суд не вправе заменять неотбытый срок лишения свободы условным осуждением, сокращать неотбытый срок наказания, а может лишь условно-досрочно освободить осужденного либо заменить ему неотбытую часть наказания другим, более мягким наказанием при наличии условий, предусмотренных ст. 73 УК РК, или отказать в этом.

Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания применяется к лицам, отбывающим ограничение свободы или лишение свободы.

Основанием условно-досрочного освобождения от дальнейшего отбывания наказания является утрата осужденным общественной опасности и возможность его окончательного исправления без полного отбытия назначенного наказания.

Эта возможность определяется с помощью таких критериев, как правопо-слушное поведение, добросовестное отношение к труду (обучению), активное участие в работе самодеятельных организаций и в воспитательных мероприятиях, принятие мер по полному возмещению ущерба, причиненного преступлением, а также активное содействие в предотвращении, раскрытии или расследовании террористических или экстремистских преступлений, изобличении участников террористической или экстремистской группы.

Исправление должно быть доказано, прежде всего, правопослушным поведением. Под правопослушным поведением следует понимать исполнение всех правовых норм, правил общежития, норм морали, соблюдение всех требований режима отбывания наказания, качественное выполнение поручаемой работы, соблюдение правил техники безопасности, бережное отношение к оборудованию, материалам, инструментам и т.д.

В Нормативном постановлении Верховного Суда РК от 2 октября 2015 года «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» говорится, что «при решении вопроса об условно-досрочном освобождении и замены назначенного наказания более мягким видом наказания, суды должны обеспечивать индивидуальный подход, в каждом конкретном случае устанавливать достаточно ли содержащихся в ходатайстве и в иных материалах сведений для условно-досрочного освобождения от отбывания наказания и замены назначенного наказания более мягким видом наказания, т.е. оценивать позитивные изменения в поведении осужденного.

При оценке поведения осужденного суды должны учитывать: соблюдение им правил внутреннего распорядка, выполнение требований администрации учреждения уголовно-исполнительной системы, участие в мероприятиях воспитательного характера и в общественной жизни учреждения, поощрения, взыскания, поддержание отношений с родственниками и осужденными, положительной или отрицательной направленности, отношение к учебе осужденного, возмещение ущерба, перевод на облегченные условия содержания и другие обстоятельства, которые могут свидетельствовать об исправлении осужденного.

Вывод суда об исправлении осужденного должен быть основан на всестороннем учете данных о его поведении не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства, но и за весь период нахождения в учреждении, включая время содержания под стражей до вынесения приговора».

При условно-досрочном освобождении от основного наказания осужденных, к которым были применены дополнительные наказания, суды во всех случаях по представлению органа, исполняющего наказание, или по своей инициативе обязаны обсуждать вопрос о возможности освобождения (полностью или частично) осужденного и от дополнительного наказания.

Применяя условно-досрочное освобождение, суд может возложить на осужденного обязанности, предусмотренные ст. 169 УИК РК, которые должны им исполняться в течение оставшейся неотбытой части наказания.

Следует отметить, что согласно ч. 1 ст. 72 УК РК лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. 3,4,5 комментируемой статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно, если судом будет признано, что для своего исправления оно не нуждается в полном отбывании назначенного наказания. При этом это право суда, а не обязанность.

Ситуация меняется в случае, когда лицо, отбывающее ограничение свободы или лишение свободы, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. 3, 4, 5 комментируемой статьи, полностью возместит ущерб, причиненный преступлением, и у него отсутствуют злостные нарушения установленного порядка отбывания наказания. В этом случае лицо подлежит освобождению условно-досрочно. Это не право суда, а обязанность (абз. 2 ч. 1 ст. 72 УК РК).

Основания освобождения условно-досрочно меняются в случае совершения террористического или экстремистского преступления. Так, если лицо, отбывающее лишение свободы, назначенное за террористическое или экстремистское преступление, не повлекшее гибель людей и не сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, после фактического отбытия сроков, указанных в ч. 3,4,5 комментируемой статьи, может быть освобождено судом условно-досрочно, если оно оказывает активное содействие в предотвращении, раскрытии или расследовании террористических или экстремистских преступлений, изобличении участников террористической или экстремистской группы. Освободить или не освободить – право суда, а не обязанность (абз. 3 ч. 1 ст. 72 УК РК).

В пункте 2 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 2 октября 2015 года «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» обращается внимание судов на то, что «абзац первый части первой статьи 72 УК РК закрепляет возможность применения судом условно-досрочного освобождения осужденного, отбывшего предусмотренную законом часть назначенного по приговору суда срока наказания, и не нуждающегося в полном его отбывании.

Абзацы второй и третий части первой ст. 72 УК РК предусматривают специальные условия применения условно-досрочного освобождения. Если судом устанавливается, что наряду с фактическим отбытием предусмотренного законом срока наказания, осужденный не имел злостных нарушений режима отбывания наказания и полностью возместил ущерб, причиненный преступ-лением, то в соответствии с абзацем вторым части первой ст. 72 УК РК он подлежит условно-досрочному освобождению независимо от каких-либо дополнительных условий и усмотрения суда.

При отсутствии хотя бы одного из этих двух условий вопрос об условно-досрочном освобождении осужденного решается по усмотрению суда в соответствии с правилами, закрепленными в абзаце первом части первой ст. 72 УК РК.

Осужденный, не имеющий исковых обязательств по возмещению материального ущерба, в случае отсутствия злостных нарушений, подлежит обязательному освобождению условно-досрочно по отбытию установленной части срока наказания.

К ущербу, подлежащему возмещению, не относятся процессуальные издержки, взысканные с осужденного по приговору суда».

Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания, может быть применено к осужденному после фактического отбытия сроков, указанных, соответственно, в частях третьей, четвертой и пятой статьи 72 УК РК, части второй ст. 73 УК РК, а к несовершеннолетним осужденным – в части первой
ст. 86 УК РК, части первой ст. 87 УК РК.

При исчислении фактически отбытого срока наказания осужденным включается время содержания лица под стражей до вынесения приговора и вступления его в законную силу. Если решение о зачете указанных сроков в общий срок наказания не содержится в приговоре суда или в постановлении суда, вынесенного в порядке исполнения приговора, то суд при применении условно-досрочного освобождения постановляет о таком зачете в своем постановлении.

В тех случаях, когда наказание осужденному было смягчено актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда, фактически отбытый срок наказания при применении условно-досрочного освобождения от наказания суду следует исчислять, исходя из срока наказания, установленного актом амнистии или актом помилования либо постановлением вышестоя-
щего суда (п. 7 выше указанного Нормативного постановления).

Если лицо осуждено по совокупности преступлений либо по совокупности приговоров за совершение правонарушений различных категорий тяжести, то при решении вопроса об условно-досрочном освобождении от отбывания наказания суду следует исчислять срок, после фактического отбытия которого возможно применение условно-досрочного освобождения по правилам, предусмотренным ч. 3 ст. 72, ч. 2 ст. 73, ч. 1 ст. 86 УК РК по отношению к наиболее тяжкому преступлению, входящему в совокупность (п. 8 вышеуказанного Нормативного постановления).

Согласно части 3 статьи 72 УК РК условно-досрочное освобождение данного вида освобождения является отбывание лицом указанного в ч. 3 ст. 72 УК РК срока наказания в зависимости от категории совершенного преступления. Условно-досрочное освобождение может быть применено после фактического отбытия осужденным:

1) не менее одной трети срока наказания, назначенного за преступление небольшой или средней тяжести;

2) не менее половины срока наказания, назначенного за тяжкое преступление;

3) не мене двух третей срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2 ч. 7 ст. 72 УК РК;

4) не менее трех четвертей срока наказания, назначенного за преступления, предусмотренные пп. 3 и 5 ч. 3 ст. 120 УКРК («Изнасилование») и пп. 3 и 5
ч. 3 ст. 121 УК РК («Насильственные действия сексуального характера»), а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 7 УК РК;

5) не менее одной трети срока наказания, назначенного за тяжкое преступ-ление, либо не менее половины срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения (ст.ст. 612-629 УПК РК).

Условно-досрочное освобождение от отбывания наказания может быть применено к беременными женщинами, женщинами, имеющими малолетних детей, мужчинами, воспитывающими в одиночку малолетних детей, женщинами в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчинами в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидами первой или второй группы после фактического отбытия:

1) не менее одной четвертой срока наказания, назначенного судом за преступление небольшой или средней тяжести;

2) не менее одной трети срока наказания, назначенного судом за тяжкое преступление;

3) не менее половины срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, не сопряженное с посягательством на жизнь человека, а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным пп. 1 и 2 ч. 7 ст. 72 УК РК;

4) не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, сопряженное с посягательством на жизнь человека, либо преступления, предусмотренные пп. 3 и 5 ч. 3 ст. 120 УК РК («Изнасилование») и пп. 3 и 5 ч. 3 ст. 121 УК РК («Насильственные действия сексуального характера»), а также если примененное ранее условно-досрочное освобождение было отменено по основанию, предусмотренному п. 3 ч. 7 УК РК;

5) не менее одной четвертой срока наказания, назначенного за тяжкое преступление, либо не менее одной трети срока наказания, назначенного за особо тяжкое преступление, в случае выполнения осужденным всех условий процессуального соглашения (ч. 4 ст. 72 УК РК).

В соответствии с ч. 5 ст. 72 УК РК фактически отбытый осужденным срок лишения свободы не может быть менее шести месяцев.

Согласно ч. 1 ст. 86 УК РК лица, осужденные к лишению свободы, ограничению свободы или исправительным работам за совершение преступления в несовершеннолетнем возрасте, в случае отсутствия у них злостных нарушений установленного порядка отбывания или исполнения наказания подлежат условно-досрочному освобождению после фактического отбытия или исполнения:

1) не менее одной четвертой срока или размера наказания, назначенного судом за преступление небольшой или средней тяжести;

2) не менее одной трети срока или размера наказания, назначенного судом за тяжкое преступление;

3) не менее половины срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, не сопряженное с посягательством на жизнь человека;

4) не менее двух третей срока наказания, назначенного судом за особо тяжкое преступление, сопряженное с посягательством на жизнь человека.

Если осужденный отбывает наказание, назначенное по совокупности приговоров за преступления, одни из которых совершены до достижения 18 лет, а другие – в совершеннолетнем возрасте, отбытие срока, дающего основание для применения условно-досрочного освобождения, следует исчислять в соответствии со ст. 72 УК РК.

Осуждение даже к пожизненному лишению свободы не является препятствием к применению условно-досрочно освобождения, если судом будет признано, что оно не нуждается в дальнейшем отбывании этого наказания и фактически отбыло не менее двадцати пяти лет лишения свободы (ч. 6 ст. 72 УК РК).

Если лицо, отбывающее назначенное судом пожизненное лишение свободы, выполнило все условия процессуального соглашения, оно может быть освобождено условно-досрочно после фактического отбытия не менее пятнадцати лет лишения свободы (ч. 6 ст. 72 УК РК).

Согласно пункту 10 вышеуказанного Нормативного постановления «в тех случаях, когда вред, причиненный преступлением (материальный ущерб и моральный вред), по гражданскому иску не возмещен в силу таких объективных причин как инвалидность осужденного или наличие у него заболеваний, препятствующих трудоустройству, и т.п., суд не вправе отказать в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания только по этому основанию.

В то же время установленные факты уклонения осужденного от возмещения причиненного преступлением вреда (путем сокрытия имущества, доходов, уклонения от работы и т.д.) наряду с другими обстоятельствами могут служить препятствием к условно-досрочному освобождению от отбывания наказания».

В соответствии с требованиями ч. 5 ст. 480 УПК вопрос об условно-досрочном освобождении рассматривается судом с обязательным участием осужденного, и суд при отказе в удовлетворении ходатайства об условно-досрочном освобождении в соответствии с пунктом 3) ч. 7 ст. 480 УПК вправе до ухода в совещательную комнату принять в этом же заседании решение о замене неотбытой части наказания другим более мягким наказанием при наличии соответствующего ходатайства осужденного.

При наличии возражений осужденного суд не вправе заменить неотбытую часть наказания другим, более мягким видом наказания.

Условно-досрочное освобождение применяется судом по месту отбывания осужденным назначенного наказания по представлению специализированного государственного органа (КУИС), на который возложено исполнение наказания.

При условно-досрочном освобождении суды не должны устанавливать какого-либо испытательного срока, поскольку по смыслу ст. 72 УК РК таким сроком является неотбытая часть наказания. В связи с этим в резолютивной части постановления об условно-досрочном освобождении необходимо указывать конкретный календарный срок наказания, от отбытия которого осужденный освобождается условно-досрочно, и обязательно указывать об условно-досрочном характере освобождения осужденного. Условный характер данного вида освобождения от отбывания наказания заключается в установлении контроля за поведением условно-досрочно освобожденного и за исполнением возложенных на него обязанностей, а также в возможности отмены условно-досрочного освобождения в случае нарушения требований, предъявляемых к условно-досрочно освобожденным.

Контроль за поведением лица, освобожденного условно-досрочно, осуществляется органами внутренних дел, а в отношении военнослужащих – командованием воинских частей и учреждений.

Ч. 7 ст. 72 УК РК предусматривает основания, по которым условно-досрочное освобождение может быть отменено. Если в течение неотбытой части наказания лицо, к которому было применено условно-досрочное освобождение, совершило:

1) два и более административных правонарушения, за которые на него были наложены административные взыскания, или уклонилось без уважительной причины более двух раз от исполнения обязанностей, возложенных на него при применении условно-досрочного освобождения, либо без уважительной причины не явилось для регистрации по избранному месту жительства в течение пяти рабочих дней после освобождения из мест лишения свободы, – суд по представлению уполномоченного государственного органа может постановить об отмене условно-досрочного освобождения и исполнении оставшейся неотбытой части наказания.Следует отметить, что согласно данному (п. 1
ч. 7 ст. 72 УК РК) закон дает право суду, но не обязывает отменять условно-досрочное освобождение;

2) преступление по неосторожности, а равно в случаях совершения уголовного проступка, умышленного преступления небольшой тяжести беременной женщиной, женщиной, имеющей малолетних детей, мужчиной, воспитывающим в одиночку малолетних детей, женщиной в возрасте пятидесяти восьми и свыше лет, мужчиной в возрасте шестидесяти трех и свыше лет, инвалидом первой или второй группы, – вопрос об отмене либо о сохранении условно- досрочного освобождения решается судом при назначении наказания за новое преступление. Если суд отменяет условно-досрочное освобождение, наказание назначается по правилам назначения наказания по совокупности приговоров;

3) умышленное преступление, за исключением случаев, указанных в п. 2 ч. 7 ст. 72 УК РК, – суд назначает ему наказание по правилам назначения наказания по совокупности приговоров.

Отмена условно-досрочного освобождения означает возврат осужденного в места отбывания того же вида наказания, от которого он условно-досрочно освободился для дальнейшего отбывания оставшейся неотбытой части наказания.

Решая вопрос о возможности применения условно-досрочного освобождения от наказания в отношении лица, которое ранее было условно-досрочно освобождено, если условно-досрочное освобождение было отменено по основаниям, предусмотренным ч. 7 ст. 72 УК РК, следует иметь в виду, что сам по себе факт отмены условно-досрочного освобождения по закону не может служить основанием для отказа в применении к осужденному условно-досрочного освобождения.

В практике судов не должны иметь место случаи как неправильного применения условно-досрочного освобождения, так и необоснованного отказа в освобождении от дальнейшего отбывания наказания осужденных, не нуждающихся в полном отбытии всего срока назначенного наказания.

Под злостным уклонением от обязанностей, возложенных судом на осужденного, предусмотренным ч. 2 ст. 44 УК и ч. 8 ст. 169 УИК, следует понимать повторное невыполнение таких обязанностей после вынесения органом, контролирующим поведение осужденного, письменного предупреждения о возможности отмены условно-досрочного освобождения. Вместе с тем, вопрос о том, является ли уклонение от выполнения возложенных судом обязанностей злостным, должен решаться в каждом конкретном случае с учетом его продолжительности и причин уклонения, а также других обстоятельств.

Неисполнение условно-досрочного освобождения возложенных на него судом обязанностей по объективным причинам, препятствовавшим их исполнению, например, по болезни не являются основанием для отмены условно-досрочного освобождения.

При отмене условно-досрочного освобождения к исполнению обращается неотбытая часть не только основного, но и дополнительного наказания, если лицо было условно-досрочно освобождено от его отбывания.

Отмена условно-досрочного освобождения осужденного в соответствии с ч. 7 ст. 72 УК РК не может служить основанием для отказа в повторном применении к нему условно-досрочного освобождения от отбывания наказания.
В таких случаях суду надлежит исходить не только из факта отмены осужденному условно-досрочного освобождения, но и учитывать в совокупности все данные о его личности, время нахождения в исправительном учреждении после возвращения в него, его поведение, отношение к труду и т.п.

Суды не вправе отказывать в условно-досрочном освобождении по мотивам, не предусмотренным законом, таким как: мягкость назначенного наказания, кратковременность пребывания осужденного в данном учреждении, отрицание вины осужденным, наличие в прошлом судимости, отбывание наказания за совершение тяжкого или особо тяжкого преступления и так далее (п. 12 Нормативного постановления).

Действующий УК РК не содержит ограничений в условно-досрочном освобождении от отбывания наказания. Оно может применяться к любым лицам, в том числе при опасном рецидиве, независимо от характера и тяжести совершенных преступлений.

В отличие от ранее действовавшего законодательства УК РК 2014 г. расширил круг лиц, к которым нельзя применять условно-досрочное освобождение. Согласно ч. 8 ст. 72 УК РК условно-досрочное освобождение не применяется к лицу, которому наказание в виде смертной казни заменено лишением свободы в порядке помилования, лицу, осужденному за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, лицу, осужденному за преступление против половой неприкосновенности малолетних.

С т а т ь я 73. Замена неотбытой части наказания более мягким видом нака-
зания либо сокращение срока назначенногонаказания

Лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести или тяжкие преступления, в случае полного возмещения им ущерба, причиненного преступлением, либо отсутствия у него злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного вида наказания, за исключением наказаний, назначенных пожизненно.

Неотбытая часть наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным не менее одной четвертой срока наказания за совершение преступления небольшой и средней тяжести, одной трети срока наказания за тяжкие преступления или ранее условно-досрочно освобождавшимися от отбывания наказания в виде лишения свободы и совершившими новые преступления в период оставшейся неотбытой части наказания.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, а также преступление, совершенное в составе преступной группы, преступление против половой неприкосновенности малолетних.

При замене неотбытой части наказания суд может избрать штраф из расчета один месячный расчетный показатель за четыре дня лишения свободы либо ограничение свободы из расчета один день ограничения свободы за один день лишения свободы. Условием замены на штраф является полное возмещение ущерба, причиненного преступлением.

Лицу, отбывающему лишение свободы за преступления небольшой, средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления, в случае, если оно в период отбывания наказания способствовало раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, либо выполнило все условия процессуального соглашения, оставшаяся неотбытой часть наказания может быть сокращена судом не более чем наполовину.

Одним из оснований освобождения от отбывания наказания является замена неотбытой части более мягким видом наказания (п. 4 ч. 1 ст. 161 УИК РК). Как и при условно-досрочном освобождении от отбывания наказания, при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания учреждение или орган, исполняющие наказание, обязаны письменно в пятидневный срок уведомить осужденного о наступлении права подачи ходатайства в суд.

К ходатайству осужденного о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания учреждением или органом, исполняющим наказание, прилагаются данные, характеризующие его личность, поведение, отношение к труду и учебе за время отбывания наказания (ч. 3 ст. 162 УИК РК).

Администрация учреждения или орган, исполняющие наказания, в течение десяти дней после обращения осужденного с ходатайством о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания обязаны направить его в суд с приложением материалов, указанных в ч. 3 ст. 162 УИК РК, и личного дела осужденного, а также в письменной форме уведомить прокурора с соблюдением положений, предусмотренных ч. 10 ст. 162 УИК РК.

При решении вопроса о принятии к своему производству ходатайства осужденного как об условно-досрочном освобождении, так и при замене неотбытой части наказания суду надлежит проверить, отвечает ли оно требованиям, предъявляемым к нему законом (ч.ч. 1, 3, 9 ст. 162 УИК РК и ч. 2 ст. 480 УПК РК), и содержатся ли в представленных материалах данные, характеризующие поведение осужденного, его отношение к труду и обучению за время отбывания наказания, имеются ли копии документов, на основании которых осужденный отбывает наказание, а также сведения об отбытии установленной законом части срока наказания.

Если в представленных материалах не содержится достаточных данных для рассмотрения ходатайства и в судебном заседании восполнить их невозможно, судья в ходе подготовки к рассмотрению ходатайства своим постановлением возвращает эти материалы для соответствующего оформления. При рассмотрении вопроса о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания участие в судебном заседании осужденного, защитника, представителя учреждения или органа, исполняющего наказание, прокурора обязательно, а также вправе участвовать потерпевший либо его представитель.

Согласно ст. 73 УК РК замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания может применяться только к лицам, отбывающим лишение свободы. Законом установлены условия, необходимые для замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

Первое условие касается тяжести преступления, за которое осужденный отбывает наказание. Согласно ч. 1 ст. 73 УК РК замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания применяется к преступлениям небольшой, средней тяжести и к тяжким преступлениям.

Следовательно, замена неотбытой части наказания за совершение особо тяжкого преступления не применяется.

Второе условие заключается в том, что лицо, отбывающее лишение свободы, обязано полностью возместить ущерб, причиненный преступлением, либо он не имеет злостных нарушений установленного порядка отбывания наказания. При наличии этих условий оставшаяся неотбытая часть наказания может быть заменена судом более мягким видом наказания.

Параллельно с неотбытой частью основного наказания лицо может быть полностью или частично освобождено от дополнительного наказания, за исключением наказаний, назначенных пожизненно.

Неотбытая часть назначенного наказания может быть заменена более мягким видом наказания после фактического отбытия осужденным не менее одной четвертой срока наказания за совершение преступления небольшой или средней тяжести, одной трети срока наказания – за тяжкие преступления или ранее условно-досрочно освободившимся от отбывания наказания в виде лишения свободы и совершившим новые преступления в период оставшейся неотбытой части наказания (ч. 2 ст. 73 УК РК).

При исчислении фактически отбытого срока наказания осужденным включается время содержания лица под стражей до вынесения приговора и вступ-ления его в законную силу.

В тех случаях, когда наказание осужденному было смягчено актом амнистии или помилования либо постановлением вышестоящего суда, фактически отбытый срок наказания при замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания суду следует исчислять, исходя из срока наказания, установленного актом амнистии или актом помилования либо постановлением вышестоящего суда.

Если лицо осуждено по совокупности преступлений либо по совокупности приговоров за совершение правонарушений различных категорий тяжести, то при решении вопроса о замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания суду следует исчислять срок, после фактического отбытия которого возможна замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания по правилам, предусмотренным ч. 2 ст. 73 УК РК, по отношению к наиболее тяжкому преступлению, входящему в совокупность.

При замене назначенного наказания более мягким видом наказания суды должны обеспечивать индивидуальный подход, в каждом конкретном случае устанавливать, достаточно ли содержащихся в ходатайстве и в иных материалах сведений для замены назначенного наказания более мягким видом наказания.

В абзаце третьем пункта 9 Нормативного постановления Верховного Суда РК от 2 октября 2015 года «О судебной практике условно-досрочного освобождения от отбывания наказания, замены неотбытой части наказания более мягким видом наказания и сокращения срока назначенного наказания» говорится, что «при оценке поведения осужденного суды должны учитывать: соблюдение им правил внутреннего распорядка, выполнение требований администрации учреждения уголовно-исполнительной системы, участие в мероприятиях воспитательного характера и в общественной жизни учреждения, поощрения, взыскания, поддержание отношений с родственниками и осужденными, положительной или отрицательной направленности отношение к учебе осужденного, возмещение ущерба, перевод на облегченные условия содержания и другие обстоятельства, которые могут свидетельствовать об исправлении осужденного».

Вывод суда об исправлении осужденного должен быть основан на всестороннем учете данных и его поведении не только за время, непосредственно предшествующее рассмотрению ходатайства, но и за весь период нахождения в учреждении, включая время содержания под стражей до вынесения приговора.

Взыскания, наложенные на осужденного за весь период отбывания наказания, за исключением снятых и погашенных с учетом характера допущенных нарушений, подлежат оценке судом в совокупности с другими характеризующими его данными.

При исследовании степени исправления осужденного необходимо изучить каждый факт наложения на него дисциплинарного взыскания на предмет, являются ли эти нарушения злостными.

Согласно пункту 10 выше указанного Нормативного постановления от
2 октября 2015 года «в тех случаях, когда вред, причиненный преступлением (материальный ущерб или моральный вред), по гражданскому иску не возмещен в силу таких объективных причин как инвалидность осужденного или наличие у него заболеваний, препятствующих трудоустройству, и т.п. суд не вправе отказать … в замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания только по этому основанию.

В то же время установленные факты уклонения осужденного от возмещения причиненного преступлением вреда (путем сокрытия имущества, доходов, уклонения от работы и т.д.) наряду с другими обстоятельствами могут служить препятствием замене неотбытой части наказания более мягким видом наказания.

В соответствии со ст. 74 УК РК неотбытая часть назначенного срока лишения свободы за преступления небольшой, средней тяжести и тяжкие с учетом поведения осужденного может быть заменена ему более мягким видом наказания, указанным в ст. 40 УК РК, штрафом, ограничением свободы. При этом лицо может быть полностью или частично освобождено от отбывания дополнительного наказания.

Несовершеннолетним осужденным, отбывающим наказание в виде лишения свободы, неотбытая часть наказания в соответствии со ст. 87 УК РК заменяется судом только ограничением свободы».

Отбывание более мягкого вида наказания назначается на срок, равный оставшейся неотбытой части наказания, назначенного по приговору суда. Однако этот срок не может превышать верхнего предела, установленного законом для соответствующего вида более мягкого наказания.

Лица, которым назначенное приговором суда лишение свободы заменено более мягким видом наказания, в дальнейшем на основании и в порядке, установленном ст. 72 УК РК, могут быть освобождены условно-досрочно от отбывания нового, более мягкого вида наказания.

Замена неотбытой части наказания более мягким видом наказания не применяется в отношении лиц, осужденных за террористическое или экстремистское преступление, повлекшее гибель людей либо сопряженное с совершением особо тяжкого преступления, а также за преступление, совершенное в составе преступной группы, за преступление против половой неприкосновенности малолетних.

В отличие от условно-досрочного освобождения замена неотбытой части лишения свободы более мягким видом наказания не может быть отменена из-за ненадлежащего поведения осужденного.

В случае совершения осужденным нового преступления во время отбывания более мягкого вида наказания к назначенному за него наказанию полностью или частично присоединяется только неотбытая часть нового наказания, а не та часть лишения свободы, которая осталась неотбытой.

При замене неотбытой части наказания суд может избрать штраф из расчета один месячный расчетный показатель за четыре дня лишения свободы либо ограничение свободы из расчета один день ограничения свободы за один день лишения свободы. Условием замены наказания на штраф является полное возмещение ущерба, причиненного преступлением (ч. 3 ст. 73 УК РК).

Если лицо в период отбывания наказанияза преступления небольшой, средней тяжести, тяжкие или особо тяжкие преступления способствовало раскрытию и расследованию преступлений, совершенных преступной группой, либо выполнило все ус<