Особенности заключения трудового договора с руководителем, являющимся единственным участником (учредителем) общества

Иногда в организациях функции руководителя (единоличного исполнительного органа) осуществляет единственный участник (учредитель) общества - физическое лицо.

На практике возникают вопросы: нужно ли в такой ситуации заключать трудовой договор с руководителем и кто будет его подписывать от лица работодателя?

По мнению Роструда, в данном случае трудовой договор не заключается (письмо Роструда от 06.03.2013 N 177-6-1). Такой вывод сделан исходя из следующего толкования ст. 273 ТК РФ.

Основой указанной нормы является невозможность заключения договора с самим собой, поскольку подписание трудового договора одним и тем же лицом от имени работника и от имени работодателя не допускается. Трудовой договор - это соглашение между работодателем и работником, т.е. двусторонний акт. При отсутствии одной из сторон трудового договора он не может быть заключен. Из чего Роструд делает вывод, что на отношения единственного участника общества с учрежденным им обществом трудовое законодательство не распространяется. Единственный участник общества должен своим решением возложить на себя функции руководителя, а управленческая деятельность в этом случае должна осуществляться без заключения какого-либо договора, в том числе трудового.

Аналогичная точка зрения высказывалась и ранее в письме Минздравсоцразвития России от 18.08.2009 N 22-2-3199 и письме Роструда от 28.12.2006 N 2262-6-1.

Однако указанная позиция небесспорна по следующим основаниям.

1. Среди лиц, на которых не распространяется трудовое законодательство и которые перечислены в ч. 8 ст. 11 ТК РФ, руководитель общества, являющийся его единственным участником (учредителем), не назван.

2. Трудовой кодекс РФ не содержит норм, запрещающих применение его общих положений (в отличие от специальных - гл. 43) к отношениям между обществом и его руководителем - единственным участником (учредителем) этого общества.

3. В силу абз. 2 ч. 2 ст. 16 ТК РФ трудовые отношения в результате избрания на должность возникают между работником и работодателем на основании трудового договора.

Таким образом, в основе ч. 2 ст. 273 ТК РФ лежит не невозможность заключения договора с самим собой, а то, что единственный участник (учредитель) общества не нуждается в гарантиях, предоставляемых наемному руководителю.

Заключения договора с самим собой в данной ситуации не происходит, так как договор заключается между физическим и юридическим лицами - разными субъектами правоотношений. Работодателем по такому трудовому договору является организация, вступившая в трудовые отношения с работником - руководителем этой организации. Следовательно, руководитель - единственный участник (учредитель) организации может подписать трудовой договор со стороны работодателя как его законный представитель и со стороны работника как лицо, которое выполняет трудовые обязанности по должности руководителя общества (ст. ст. 20, 56, 57 ТК РФ).

Например, в трудовом договоре может содержаться следующая формулировка: "Общество с ограниченной ответственностью "Верона" (ООО "Верона"), именуемое в дальнейшем "Работодатель", в лице учредителя ООО "Верона" Перова Ивана Михайловича, действующего на основании Устава и решения единственного учредителя от 01.02.2010 N 1, с одной стороны, и Перов Иван Михайлович, именуемый в дальнейшем "Работник", с другой стороны, заключили настоящий трудовой договор о нижеследующем: Работник принимается на работу на должность директора...".

Изложенные аргументы подтверждаются судебной практикой по спорам, в которых суды указывают на необходимость (правомерность) заключения трудового договора с руководителем организации, например, в связи с обязательным социальным страхованием этого работника: Постановление Девятого арбитражного апелляционного суда от 26.05.2010 N 09АП-10226/2010-АК по делу N А40-13990/10-154-41, Постановление ФАС Северо-Западного округа от 09.04.2009 по делу N А21-6551/2008, Постановление ФАС Северо-Кавказского округа от 27.02.2009 по делу N А32-5056/2008-13/90.

О необходимости заключения трудового договора с руководителем также высказывают мнение ФСС РФ (письмо от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П) и Минздравсоцразвития России (Приложение к Приказу от 08.06.2010 N 428н). Отметим, что ранее ФСС РФ высказывал противоположное мнение (п. 2 письма от 27.06.2005 N 02-18/06-5674).

4. Руководитель общества, являющийся одновременно его единственным участником (учредителем), в качестве работника этой организации подлежит обязательному социальному страхованию и в связи с этим имеет право на получение пособий по обязательному социальному страхованию и иных трудовых гарантий и льгот. Это следует из ч. 1 ст. 7 Закона N 212-ФЗ, п. 1 ч. 1 и ч. 5 ст. 2, ст. 13 Федерального закона от 29.12.2006 N 255-ФЗ, абз. 2 п. 1 ст. 7 Федерального закона от 15.12.2001 N 167-ФЗ, п. 1 ст. 10 Федерального закона от 29.11.2010 N 326-ФЗ, писем ФСС РФ от 21.12.2009 N 02-09/07-2598П и Минтруда России от 05.05.2014 N 17-3/ООГ-330, а также подтверждается судебной практикой (Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 09.11.2010 по делу N А45-6721/2010, Постановление ФАС Дальневосточного округа от 19.10.2010 N Ф03-6886/2010 по делу N А73-2821/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 07.10.2010 по делу N А45-8040/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 03.09.2010 по делу N А45-1473/2010, Постановление ФАС Западно-Сибирского округа от 29.07.2010 по делу N А45-26792/2009).

Важно! Отсутствие письменного договора с руководителем - единственным участником (учредителем) общества может повлечь риск исключения налоговыми органами из состава признанных расходов на оплату труда заработной платы руководителя, учтенной на основании п. 1 ст. 255 НК РФ.

Подробнее об этом см. "Путеводитель по налогам. Практическое пособие по налогу на прибыль".

Кроме того, руководителю может грозить административная ответственность по ст. 5.27 КоАП РФ за нарушение трудового законодательства, если в нарушение ч. 2 ст. 67 ТК РФ по истечении трехдневного срока со дня фактического допуска к работе трудовой договор так и не будет оформлен письменно.

Подробнее об этом см. "Путеводитель по кадровым вопросам. Прием на работу".

См. также:

Консультация эксперта: Имеет ли руководитель организации, являющийся одновременно ее единственным учредителем (участником) и собственником ее имущества, право на получение пособий по временной нетрудоспособности и в связи с материнством?

3. Форма и содержание трудового договора с руководителем

По общему правилу трудовой договор с руководителем составляется в письменной форме в двух экземплярах (один для работника, другой для работодателя) (ч. 1 ст. 67 ТК РФ). В отдельных случаях форма договора утверждается уполномоченным органом.

Например, типовая форма трудового договора с руководителем государственного (муниципального) учреждения в соответствии с ч. 3 ст. 275 ТК РФ утверждена Постановлением Правительства РФ от 12.04.2013 N 329.

Минэкономразвития России разработало примерный договор с руководителем федерального государственного унитарного предприятия (Приказ от 02.03.2005 N 49). Ему должен соответствовать трудовой договор, заключаемый с руководителем указанной организации (пп. "в" п. 7 Постановления Правительства РФ от 16.03.2000 N 234).

Связанные вопросы

Подписание трудового договора

Присвоение трудовому договору номера

Наличие на трудовом договоре печати организации

Необходимые для включения в трудовой договор сведения и обязательные условия предусмотрены ст. 57 ТК РФ.

Содержание и условия трудового договора

При согласовании условий трудового договора с руководителем организации необходимо учитывать следующие особенности.

1. Трудовая функция руководителя организации состоит в осуществлении управления организацией, включая выполнение функции ее единоличного исполнительного органа, что следует из ч. 1 ст. 273 ТК РФ. Пленум Верховного Суда РФ, в частности, отметил, что руководитель организации осуществляет особую трудовую функцию - совершает от имени организации действия по реализации ее прав и обязанностей, которые возникают из гражданских, трудовых, налоговых и других правоотношений, например, распоряжается находящимся в собственности организации имуществом, выполняет обязанности работодателя в трудовых отношениях с иными работниками организации (абз. 1 п. 2 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21).

При описании трудовой функции в трудовом договоре наименование должности руководителя необходимо указывать в соответствии с уставом организации.

2. Если с руководителем заключается срочный трудовой договор, то указывается дата (событие) его окончания и основание срочности, т.е. соглашение сторон. При этом срок действия трудового договора должен определяться учредительными документами организации или соглашением сторон. Данные выводы следуют из абз. 4 ч. 2 ст. 57, абз. 8 ч. 2 ст. 59, ч. 1 ст. 275 ТК РФ.

3. Условия оплаты труда руководителей государственных корпораций, компаний и хозяйственных обществ, в уставном капитале которых более 50 процентов акций (долей) находится в государственной или муниципальной собственности, государственных внебюджетных фондов РФ, государственных или муниципальных учреждений, ГУП, МУП в соответствии с ч. 1 ст. 145 ТК РФ определяются трудовыми договорами в порядке, предусмотренном федеральными законами и иными нормативными правовыми актами РФ, законами и иными нормативными правовыми актами субъектов РФ, нормативными правовыми актами органов местного самоуправления, учредительными документами юридического лица (организации).

Условия оплаты труда руководителей других организаций устанавливаются по соглашению сторон трудового договора (ч. 2 ст. 145 ТК РФ).

При определении условий оплаты труда руководителей федеральных государственных унитарных предприятий следует руководствоваться Постановлением Правительства РФ от 02.01.2015 N 2.

Трудовой договор с руководителем организации, по условиям которого размер заработной платы за период его действия (для бессрочного договора - за один год), компенсации при увольнении и (или) иных выплат составит 25 и более процентов балансовой стоимости активов общества, может быть квалифицирован как крупная сделка (абз. 2 пп. 1 п. 10 Постановления Пленума ВАС РФ от 16.05.2014 N 28). В этом случае трудовой договор должен быть одобрен:

- советом директоров (наблюдательным советом) общества или общим собранием акционеров в порядке, установленном ст. 79 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, если работодателем является акционерное общество;

- общим собранием участников общества или советом директоров (наблюдательным советом) общества в порядке, предусмотренном ст. 46 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, если работодателем является общество с ограниченной ответственностью.

Связанные вопросы

Порядок одобрения акционерным обществом крупных сделок на внеочередном общем собрании акционеров

Порядок одобрения акционерным обществом крупных сделок на заседании совета директоров (наблюдательного совета)

Порядок одобрения обществом с ограниченной ответственностью крупной сделки

Кроме того, Пленум ВАС РФ в Постановлении от 16.05.2014 N 28 разъяснил, что трудовой договор (или его отдельные положения) может быть квалифицирован как сделка с заинтересованностью в случаях, перечисленных:

- в п. 1 ст. 45 Федерального закона от 08.02.1998 N 14-ФЗ, если работодателем является общество с ограниченной ответственностью;

- п. 1 ст. 81 Федерального закона от 26.12.1995 N 208-ФЗ, если работодателем является акционерное общество.

Трудовой договор, который признан сделкой с заинтересованностью, должен быть одобрен уполномоченным органом общества в порядке, установленном указанными законами.

Связанные вопросы

Порядок одобрения обществом с ограниченной ответственностью сделок, совершаемых с заинтересованностью

Порядок одобрения на общем собрании акционеров сделок, совершаемых с заинтересованностью

Порядок одобрения советом директоров (наблюдательным советом) сделок, совершаемых с заинтересованностью

4. В разделе трудового договора об оплате труда также можно предусмотреть компенсацию, которая выплачивается руководителю в случае прекращения трудового договора по п. 2 ст. 278 ТК РФ и при отсутствии виновных действий (бездействия) с его стороны. Верховный Суд РФ в абз. 2 п. 9 Постановления Пленума от 02.06.2015 N 21 разъяснил, что увольнение руководителя организации по основанию, указанному в п. 2 ст. 278 ТК РФ, не является мерой юридической ответственности и не допускается без выплаты компенсации, которая установлена в ст. 279 ТК РФ. Размер компенсации не может быть меньше трехкратного среднего месячного заработка, за исключением случаев, предусмотренных Трудовым кодексом РФ (ст. 279 ТК РФ).

Если в трудовой договор не будет включено условие о такой компенсации либо возникнет спор о ее размере, он будет определяться в судебном порядке исходя из целевого назначения данной выплаты (защита от негативных последствий из-за потери работы), а также фактических обстоятельств дела. Например, суд будет учитывать продолжительность работы уволенного работника в должности руководителя организации. Размер компенсации, определенный судом в соответствии с положениями ст. 279 ТК РФ, не может быть ниже трехкратного среднего месячного заработка уволенного руководителя. Такова позиция Пленума Верховного Суда РФ, выраженная в абз. 1, 2 п. 12 Постановления от 02.06.2015 N 21.

При увольнении по п. 2 ст. 278 ТК РФ руководителям государственных корпораций, государственных компаний, хозяйственных обществ, в уставном капитале которых более 50 процентов акций (долей) находится в государственной или муниципальной собственности, а также руководителям государственных внебюджетных фондов РФ, государственных или муниципальных учреждений, ГУП, МУП выплачивается компенсация в размере трехкратного среднего месячного заработка, если указанные руководители не совершали виновных действий (бездействия) (ст. 279, ч. 1, 2 ст. 349.3 ТК РФ, абз. 3 п. 12 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21).

Связанные вопросы

Порядок прекращения трудового договора с руководителем организации в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении трудового договора

Выплаты работнику при прекращении трудового договора в связи с принятием уполномоченным органом юридического лица решения о прекращении договора

Выплата выходного пособия, компенсации и (или) назначение иных выплат в любой форме не могут быть предусмотрены трудовым договором (коллективным договором, соглашениями, локальными нормативными актами, решениями работодателя, уполномоченных органов юридического лица, собственника имущества организации (уполномоченных им лиц/органов)), если работник увольняется за совершение виновных действий (бездействия) или по основаниям, которые относятся к дисциплинарным взысканиям (ст. 181.1 ТК РФ).

При разрешении споров по выплате выходных пособий, компенсаций и (или) иных выплат в связи с прекращением трудового договора с руководителем организации суд может установить, что условия трудового договора нарушают требования законодательства, иных нормативных правовых актов, в том числе общеправовой принцип недопустимости злоупотребления правом, законные интересы организации, работников и иных лиц. В таком случае суд вправе принять решение об уменьшении размера взыскиваемых с работодателя сумм либо полностью отказать во взыскании (абз. 2 п. 11 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 02.06.2015 N 21).

5. В трудовом договоре с руководителем организации согласно абз. 11 ч. 2 ст. 57 ТК РФ и п. 6 ст. 11 Федерального закона от 29.07.2004 N 98-ФЗ должны быть предусмотрены его обязанности по обеспечению охраны конфиденциальности информации, составляющей коммерческую тайну, обладателем которой являются организация и ее контрагенты, а также ответственность за ее обеспечение.

Трудовой договор может содержать дополнительные условия, например:

- условие об испытании (абз. 3 ч. 4 ст. 57 ТК РФ). Руководителям организации при приеме на работу по соглашению сторон может быть установлен срок испытания продолжительностью не более шести месяцев, если иной срок не установлен в федеральном законе (ч. 5 ст. 70 ТК РФ). Отсутствие такого условия в трудовом договоре означает, что работник принят на работу без испытания (ч. 2 ст. 70 ТК РФ);

Испытание при приеме на работу

- дополнительные основания прекращения трудового договора с руководителем организации (п. 3 ст. 278 ТК РФ);

Процедура прекращения трудового договора с руководителем организации по основанию, предусмотренному трудовым договором

- условие о полной материальной ответственности. Согласно ст. 277 ТК РФ руководитель несет полную материальную ответственность за прямой действительный ущерб, причиненный организации, независимо от того, включено данное условие в трудовой договор или нет (п. 9 Постановления Пленума Верховного Суда РФ от 16.11.2006 N 52). Таким образом, данное условие может быть включено в трудовой договор руководителя в качестве информационных сведений.

Материальная ответственность руководителя организации