Виды и способы осуществления защиты.

Закон определяет границы осуществления защиты, указывает средства и способы, которые могут применяться субъектами защиты1; но понятие средств и способов не раскрывает.

Под средствами защитынадлежит понимать: приемы и способы действий, закрепленные в законе, с помощью которых участники процесса, в данном случае обвиняемый и его защитник осуществляют процессуальную деятельность, направленную на выяснение обстоятельств, оправдывающих обвиняемого или смягчающих его ответственность.Соответственноспособы защиты –это сами действия, система действий субъектов защиты при осуществлении ими в рамках закона видов процессуальной деятельности.

Для определения средств и способов защиты, используемых адвокатом-защитником на досудебном производстве, принципиальным является определение момента, с которого у защитника появляется весь арсенал процессуальных возможностей отстаивать права и интересы подозреваемого, обвиняемого.

Независимо от сложности, многоэпизодности, количества обвиняемых (подозреваемы) по уголовному делу можно выделить традиционные направления деятельности защитника на досудебном производстве в соответствии с его процессуальным положением:

Во-первых, оказание правовой помощи обвиняемому (подозреваемому) путем реализации своего права иметь свидания со своим подзащитным - подозреваемым или обвиняемым - наедине и конфиденциально, в том числе до первого допроса, без ограничения их числа и продолжительности. Только при этом условии в процессе свидания может установиться контакт между обвиняемым и защитником, обстановку вза­имного доверия между ними. Этот способ защиты реализуется посредством дачи адвокатом устных и письменных консультаций по правовым вопросам относительно конкретной личности по конкретному уголовному делу. В связи с этим защитник разъясняет подзащитному правовое положение, в котором последний находится в зависимости от момента вступления адвоката в уголовное дело, разъясняет суть подозрения, обвинения, процессуальных и следственных действий, разрабатывает правовую позицию и т.д. Для наиболее полной юридической помощи, адвокат наделен правом знакомиться с материалами дела – с протоколом задержания, постановления о применении меры пресечения, протоколом следственных действий, проведенных с участием подозреваемого, обвиняемого, иными документами, которые предъявлялись либо должны предъявляться подозреваемому, обвиняемому, по окончании предварительного расследования – со всеми материалами дела; вправе присутствовать при предъявлении обвинения, участвовать в допросах своего подзащитного и в следственных действиях, проводимых с участием подозреваемого, обвиняемого. Реализуя данные права, адвокат собирает необходимую информацию для оказания правовой помощи своему подзащитному.

Во-вторых, участие в доказывании. Реализуя данное направление, адвокат использует такие средства, как собирание и представление доказательств, необходимых для оказания юридической помощи. При чем доказательства адвокат может представить либо собрать самостоятельно (ч. 3 ст. 86 УПК), либо воспользовавшись своим правом участия в следственных действиях, проводимых по инициативе следователя (прокурора, дознавателя), по инициативе самого защитника.

Применение отдельных средств защиты предполагает строгую последовательность совершаемых действий. Так, использование такого средства защиты, как ознакомление обвиняе­мого и его защитника с материалами оконченного расследованием уго­ловного дела, предполагает предварительное ознакомление с ними по­терпевшего, гражданского истца и ответчика, разрешение заявленных этими лицами ходатайств. Что касается конкретного способа ознаком­ления с материалами дела, то он также может быть различен: раздельное или совместное ознакомление обвиняемого и его защитника путем про­чтения лично или посредством заслушивания содержания оглашаемых следователем документов; выписывание необходимых сведений; заявле­ние дополнений в ходе или после ознакомления с материалами деда. Способ реализации такого средства защиты, как заявление ходатайств, может быть устным и письменным, с приведением доказательств или без таковых, до проведения, в момент производства или по окончании про­цессуального действия. Выбор момента весьма важен и для такого спосо­ба защиты, как представление доказательств1.

Адвокат-защитник наделен правом на представление доказательств. Он вправе собирать доказательства путем получения предметов, документов и иных сведений, опроса лиц с их согласия, истребования справок, характеристик, иных документов от органов местного самоуправления, общественных объединений и организаций, которые обязаны предоставлять запрашиваемые документы и их копии (ч. 3 ст. 86 УПК РФ).

При реализации положений о предоставлении права представлять доказательства нельзя забывать, что защитник вправе представлять не всякие сведения, а лишь те, которые оправдывают обвиняемого, смягчают или исключают его ответственность.

В-третьих, адвокат охраняет права и законные интересы своего подзащитного, путем реагирования на допускаемые нарушения со стороны правоохранительных органов. С этой целью законодатель наделил защитника правом заявлять отводы, приносить жалобы на действия (бездействия) и решения следователя, прокурора, суда и участвовать в их рассмотрении судом.

Вопросы судебного контроля в российском уголовном процессе вызывают оживленные споры и являются предметом многих дискуссий и публикаций. Появившись в 1992 году в виде права обжалования в суд постановления об аресте и о продлении срока содержания под стражей, этот институт постоянно развивался и, как правило, в сторону расширения возможности обжалования в суд решений органов предварительного расследования. За прошедшие годы накоплена достаточная практика, как следственно-судебная, так и конституционная. Именно в связи с деятельностью Конституционного Суда РФ сфера действия судебного контроля значительно расширилась.

В этой связи нельзя не согласиться с тем, что обжалованию в суд подлежат не любые решения и действия следователя и прокурора, а лишь нарушающие конституционные права и свободы (помимо прямо указанных в действующем УПК, это - отказ в возбуждении уголовного дела, отказ в допуске конкретного защитника, прекращение уголовного дела и некоторые другие). Дискуссионные вопросы о возможности обжалования тех или иных действий (решений) следователя, например, отказ в назначении экспертизы, очной ставке, допросе свидетеля, должны быть разрешены в новом УПК. В настоящее время данные действия попадают под контроль суда лишь в стадии судебного разбирательства.

Решения органов предварительного следствия и прокурора, которые сегодня разрешено обжаловать в суде, это - постановления органов следствия и дознания, а также прокурора, в которых сформулированы итоговые (для определенной стадии расследования или в целом) или окончательные решения (постановления об отказе в возбуждении уголовного дела, о прекращении уголовного дела, о приостановлении следствия по уголовному делу, о выделении либо соединении уголовных дел, о направлении уголовного дела и т.д.); обжалование в суд постановления о задержании, об аресте, о продлении срока следствия и срока содержания под стражей, можно указать на право обжалования постановления о производстве обыска; постановления о наложении ареста на имущество, об отстранении от должности, о помещении в стационар для проведения судебно-психиатрической экспертизы и другие.

В ходе судебного заседания при решении вопроса о применении ареста не совсем понятно, почему дополнительные доказательства могут представляться только для подтверждения обоснованности задержания (п.3 ч. 6 ст. 108 УПК). Поскольку доказательства обоснованности могут представлять только участники стороны обвинения, то следует отметить нарушение в этой связи принципа состязательности, так как стороне защиты аналогичного права не предоставлено.

Условия непосредственности судебного разбирательства дела, в соответствии со ст. 240 УПК, позволяют адвокату – защитнику активно участвовать в исследовании всех обстоятельств дела. Поэтому важным средством защиты является право защитника на заявление ходатайств.

Каждое ходатайство, особенно заявленное повторно, должно быть убедительно аргументировано с привлечением данных, выявленных в процессе судебного разбирательства, и направлено на выяснение обстоятельств, оправдывающих или смягчающих вину подзащитного.

В связи с широкими новыми возможностями участников стороны защиты влиять на подготовку дела к судебному разбирательству на семинарских занятиях подлежит обсуждению вопрос о собирании доказательств в указанной стадии.

На судебном следствии адвокат – защитник должен включаться в исследование всех обстоятельств, которые имеют значение для защиты, он вправе ходатайствовать об изменении порядка исследования доказательств по сравнению с тем, который был определен прежде, сразу же после оглашения обвинительного заключения, т.е. в начале судебного следствия.

Целью участия адвоката в допросе своего подзащитного является оказание всевозможной помощи, основанной на законе, в опровержении предъявленного обвинения, либо отдельных его эпизодов для смягчения дальнейшей участи подсудимого, в порождении у суда сомнений в его виновности, которые должны толковаться в пользу обвиняемого.

Цель участия адвоката в допросе потерпевшего – это задавать такие вопросы, чтобы ответы на них были восприняты судом в пользу невиновности или меньшей виновности подзащитного.

Участвуя в допросе, защитник руководствуется предписаниями закона и этическими нормами судебного допроса.

Исследуя показания свидетеля, защитник должен непременно обратить внимание суда на его способность правильно воспринимать и передавать впечатление о событии, очевидцем которого был свидетель.

Цель участия защитника в допросе свидетеля – это задавать такие, вопросы, ответы на которые будут направлены на доказывание невиновности лица в совершении вменяемого лицу преступления или, по крайней мере, меньшей виновности. Помимо этого, именно его задачей является выявление в показаниях свидетеля противоречий и ошибок, если мимо этого проходит суд.

Помимо исследования вышеизложенных доказательств, в судебном следствии может быть назначена экспертиза. Наравне с другими участниками судебного разбирательства защитник вправе ходатайствовать о производстве такой экспертизы. Исследование защитником заключения судебной экспертизы складывается из нескольких элементов:

а) исследование и оценка личности эксперта с точки зрения его подготовленности к даче заключения по возникшим специальным вопросам науки (техники, искусства, ремесла и т.п.), а также его объективности, незаинтересованности в исходе дела;

б) оценка заключения с точки зрения его соответствия пределам компетентности эксперта;

в) оценка фактов и выводов, содержащихся в заключение эксперта.

Участие в судебных прениях дает защитнику возможность подвергнуть развернутой критике версию обвинения и изложить суду все доводы в пользу подсудимого. Как и вся судебная деятельность защитника, участие в прениях имеет целью убедить судей в правильности позиции защитника, склонить их к благоприятному для подсудимого решению.

Участие в судебных прениях – важное право сторон и предпосылка постановления правосудного приговора. Лишение прокурора и адвоката права на судебные прения – указывает Верховный Суд РФ, - является существенным нарушением уголовно-процессуального закона, поскольку лишает суд возможности всестороннее разобрать дело и может повлиять на вынесение законного и обоснованного приговора».

Коллизионная защита.

Коллизионная защита – процессуальный конфликт, возникающий между участниками уголовного судопроизводства со стороны защиты. Так, подсудимый или адвокат могут строить защиту на доказывании обстоятельств, уличающих другого обвиняемого по тому же делу или отягчающих его участь. В соответствии с пунктом 3 статьи 13 Кодекса профессиональной этики адвоката, принятым Первым Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 года, адвокат-защитник не должен без необходимости ухудшать положение других подсудимых. Всякие действия адвоката против других подсудимых, чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого не может быть в полной мере осуществлена защита его доверителя. Коллизия защиты может возникнуть и в том случае, если адвокат убежден в наличии самооговора своего подзащитного и в связи с этим занимает по делу позицию и действует вопреки воле доверителя.

19. Адвокатская этика: понятие и содержание.

Адвокатская этика — составная часть юридической этики.

Предметом адвокатской этики является поведение адвоката в обстоятельствах, где он выступает по профессиональному долгу либо представляет адвокатуру, т.е. речь идет о поведении в процессе, будь то уголовный, гражданский или какой-либо другой, или представительстве самой адвокатуры в административных и иных органах.

Когда адвокат находится в обстоятельствах, при которых он никого не представляет, он может придерживаться такого этического поведения, как и обычный человек.

Все вышеперечисленное не касается тех моментов, когда аспекты деятельности адвоката определяются общеправовыми нормами (правилами поведения в процессе) и действуют одновременно этические нормы и нормы права.

Таким образом, можно вывести правило, что адвокатская этика — это предписываемое корпоративными правилами должное поведение члена адвокатского сообщества в тех случаях, когда правовые нормы не устанавливают для него конкретных правил поведения.

Формирование системы этических норм не должно помешать адвокатам профессионально исполнять свой долг и профессиональные обязанности. Этические нормы призваны оказывать адвокату помощь в его деятельности, определяя не столько то, что нужно делать, а то, как это сделать более качественно и с большим успехом, т.к. поведение, нарушающее нормы этики, отражается на репутации и самого адвоката, и всего адвокатского сообщества, ведет к утрате доверия, уменьшению количества обращений за защитой и в целом к нарушению прав граждан.

Кодекс профессиональной этики адвоката. В 1990г. Восьмым Конгрессом ООН по пред­упреждению преступлений приняты Основные положениями о роли адвокатов, в которых закреплено, что «адвокаты при всех обстоятельствах должны со­хранять честь и достоинство, присущие их профессии, как ответственные сотрудники в об­ласти отправления правосудия».

Принятие законов, регулирующих деятельность современной российской адвокатуры, произошло в начале нового тысячелетия.

Так, Кодекс профессиональной этики адвоката (КПЭ) был принят Всероссийским съездом адвокатов 31 января 2003 г. в целях поддержания профессиональной чести адвокатов и сознания их нравственной ответственности перед обществом. Содержащиеся в нем нормы дополняют правила, которые установлены ФЗ «Об адвокатской деятельно­сти и адвокатуре в РФ».

Кодекс профессиональной этики адвоката устанавливает обязательные правила поведения для каждого адвоката при осуществлении им адвокатской деятельности, а также порядок и основания привлечения адвоката к ответственности за допущенные нарушения. Ни одно из положений КПЭ не должно толковаться как предписывающее или допускающее совершение деяний, которые противоречат требованиям зако­нодательства об адвокатуре.

Кодекс профессиональной этики адвоката включает в себя два раздела, состоящие из 27 статей.

Первый раздел регламентирует нормы и принципы профессионального поведения ад­воката, такие как квалифицированность, честность и добросовестность. Ведь не случайно статус адвоката присваивается именно со дня принесения присяги, в которой претендент, который успешно сдал квалификационный экзамен, клянется честно и добросовестно исполнять обязан­ности адвоката, защищать права, свободы и интересы своих доверителей, руководствуясь Кон­ституцией РФ, законом и Кодексом профессиональной этики адвоката. Следовательно, со­блюдение правил адвокатской профессии вытекает из факта присвоения статуса адвоката.

В ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката закреплен принцип сохране­ния профессиональной тайны адвоката. Она представляет собой иммунитет доверителя, который предоставляется последнему Конституцией РФ и иными законами. Адвокат может быть освобожден от обязанности хранить тайну только своим доверителем.