Деликты в романо-германской системе права

Деликты в римском праве делились на публичные и частные. Первые рассматривались в процессе публичного судопроизводства, а потом перешли в разряд уголовных преступлений. Частные деликты носят уголовный характер: кража, мошенничество, грабеж - причинителя должен искать сам пострадавший. Один лишь деликт есть сейчас в гп - это неправомерное причинение вреда. Большинство деликтов появились в законе 12 таблиц. Но именно этот деликт был закреплен в отдельном законе - Аквильев закон (286 год до нашей эры, но окончательный вариант сформировался к середине третьего века).

По первой части - ответственность за убийство раба или животного; в третьей - любое повреждение чужой вещи. До Аквильева закона такой общей ответственности не было. Закон Аквилья об ущербе устанавливает более общие нормы - под его текст подходит любое повреждение чужой вещи. Наказания - личная месть за любой вред, позднее - самоуправтсво и личная месть стали смягчаться, принцип талеона - это смягчение, а потом стали устанавливаться фиксированные штрафы, напрер, за членовредительство. Преступник мог откупиться от наказания. Идея о возмещении вреда появляется в Аквильевом законе - убийство раба каралась штрафа в размере его максимальной стоимости за последний год. Идея упущенной выгоды появляется еще позже.

В этом законе появляются элементы: действия, наносящее ущерб, является противоправным (ночного вора можно было убить); ответственность не только за умысел, но и за неосторожность (любая вина - недолжная осмотрительность, соответствие действий причинителя вреда обычному поведению в подобной ситуации; рачительный хозяин - собственник сделает все, чтобы избежать вреда).

Есть некоторые случаи, исключающие вину: действия непреодолимой силы (действия, которым объективно сложно противостоять), [casus (custodia - более простой вариант, ему можно противостоять, если применить более серьезные средства защиты)].

Виды вины: Dolus malus - злой умысел; culpa lata - грубая небрежность (незнание того, что знают все), culpa levis - простая неосторожность. Объективный и субъективный критерий. При умысле причинитель знает, что наступят последствия и идет на них сознательно.

Деление обязательств:

- квазиделиктные (по сути не отличаются ничем от деликтов; в римском праве здесь выделялось - (ответственность будет нести не то лицо, которое причиняло вред) - иск о вылитом и выброшенном; иск о поставленном и подвешенном (если щит падает - человек может получить возмещение); ответственность хозяина гостиницы или капитана корабля за действия своих людей - culpa in eligendo - вина в выборе - он должен доказать, что сделал все, чтобы вред не наступил - тогда нет его вины; ответственность судьи за умышленно неправильное или по небрежности вынесенное решение;

- квазидоговорные (неосновательное обогащение, уплата должного, ведение чужих дел без поручения);

- деликтные;

- договорные.

Квазиделикты сохранились во ФГК, а в ГГУ - его остатки.

Во Франции и Германии есть общее правило о том, что вред должен быть возмещен. Всякое противоправное действие или бездействие лица, вследствие которого причинен вред, должно быть возмещено данным лицом.

Система генерального деликта (во Франции) в кодексе зафиксировано общее правило, касающееся всех возможных случаев. Из него могут быть исключения - ответственность владельца источника повышенной опасности, за экологический вред - отдельно регулируются.

Сингулярная система деликта - англо-американская система права.

Смешанная система - генеральные принципы деликтной ответственности, которые конкретизируются в отдельных сингулярных деликтах - в Германии, Австрии.

Германское деликтное право делится на:

- п. 1 параграфа 823 ГГУ - лицо, которое умышленно противоправно причинит вред жизни или здоровью, посягнет на собственность другого лица, свободу или иное право, обязано будет возместить вред. Здесь ergo omnes - права, защищаемые против всех, абсолютное. Жизнь, здоровье, свобода, собственность, иные исключительные права, интеллектуальные права, авторские права, право на сервитут.

- П. 2 параграфа 823 - нарушение закона, направленного на защиту другого лица - закон не направлен на защиту общества, а определенного лица - преступления против конкретной личности - кража, мошенничество, убийство. Возникающий имущественный вред должен быть возмещен в рамках гражданского процесса;

- параграф 826 - лицо, умышленно причинившее вред другому лицу способом, противоречащим добрым нравам, обязано возместить вред. Вред считается причиненным добросовестным способом - подстрекательство должника не возвращать долг, мошенничество.

Для всех этих составов есть механизм проверки, подходит ли состав под параграф.

Условия наступления деликтной ответственности:

- противоправное действие или бездействие причинителя вреда;

- наличие вреда;

- причинно-следственная связь между противоправным действием и возникновением вреда;

- вина причинителя вреда.

Те же самые пункты выделяются и у нас.

Противоправное действие:

- действие обязательно должно быть противоправным. За законный вред причинители не несут ответственность. Две стороны причинно-следственной связью: причинность наступления вреда в результате действия должна отвечать характеру эквивалентной казуальности, то есть нельзя предположить, что без действия причинителя наступили бы подобные последствия; адекватная каузальность - какое-либо действие является обычным для наступления подобных последствий, при обычном стечении обстоятельств наступят определенные последствия.

Противоправность

По первому составу немецкого кодекса касается то ко нарушения абсолютных прав, рассматривается довольно узко. Посягательство на собственность рассматривается только непосредственно нанесению вреда собственности, но экономический вред, не нанесший вреда собственности, подлежать возмещению не будет. Сходно с Великобританией. Риск предпринимательской деятельности здесь заметен.

Некоторые случаи исключают противоправность - необходимая оборона, которая формулируется как защита, которая требуется для защиты отражения опасности на себя или иное лицо; крайняя необходимость - повреждение или уничтожение источника опасности и причиненный вред не превосходит убытков источника; самопомощь - лицо, которое изымет вещь, задержит лицо не должен. Пределы должны быть адекватны тем целям, которые не будут достигнуты без вмешательства самопомощи.

Инициативная крайняя необходимость - раздел о собственности ГГУ - собственник вещи вправе запретить другому лицу воздействовать на вещь, если это необходимо для предотвращения опасности.

Юридически значимое согласие потерпевшего - полное переложение вины на потерпевшего. Возмещение вреда будет разделено между потерпевшим и причинителем.

Вина

Выделяются субъективный и объективный элемент.

В Германии конкуренция исков из договоров не признается.

Во французской доктрине такая конкуренция признается, и сторона сама может выбрать, какой иск ей использовать.

823 параграф, п. 1 - проверяется связь, противоправность, виновность, расчет вреда;

П. 2 - несколько меньший объем - касается ли норма нарушенного закона защиты другого лица, не общества в целом; наличие нарушение соответствующей нормы; расчет возмещения вреда.

Параграф 826 - противоречит объективно сложившимся обычаям деловой сферы и которое наносит ущерб пострадавшему; констатировать наличие умысла, ибо наступает ответственность только при наличии умысла. Добрые нравы можно нарушить только зная о том, что он нарушает. Общие понятия о справедливом ведении дел, о добросовестном исполнении обязательства - не касаются местным традициям.

Франция

Есть генеральный деликт. Понятие деликта используется когда есть противоправные действия, противоправность всегда связана с виной. У немцев есть четкое разделение каждого из условий, у французов понятие вины тесно связано с понятием противозаконности.

Вина - деликт и квазиделикт выделяются по понятию вины.

Деликт связан с умышленны противоправными действиями, квазиделикт - неосторожные действия. В остальном ФГК посвящает только два параграфа - вред должен быть возмещен, это противоправное деяние.

Работодатель отвечает за своего работника, если в действиях работодателя есть признаки вины, а также действия работника связаны с его работой.

Нематериальный вред - во Франции нет четких предписаний, когда моральный вред должен возмещаться, по сути он наравне с материальным возмещается всегда.

В Германии он возмещается в случаях, указанных в отдельных законах - при нарушении прав потребителей, экологические преступления и так далее.

Частное право Китая

Послереволюционные события. 1978 год - 3 Пленум ЦК компартии Китая, выдвинута новая концепция строительства социализма: модернизация страны с учетом китайской специфики; открытие внешнему миру.

Начало правового строительства - идет тяжело по причине того, что Китай все еще преодолевает последствия культурной революции. Был полный правовой нигилизм, право не преподавалось, не развивалось. После революции складывались правовые нормы. Кое-что они имели, но культурная революция сводила все на нет.

1949 год - до создания Китая, коммунисты объявили в своем декрете, что на освобожденных территориях прекращается гоменданское право предыдущего периода и провозглашается новое право. Гоменданские нормы действовали, а вот провозгласить новое право - последствия не очень. Пришла красная армия и законодательство в Манчжурии было советскоподобным.

Правотворчество Китая всегда было многосубъектно, многие крупные города принимали свое законодательство. Потом был создан народный полит консультативный совет Китая - законодательный орган, а потом центральный народный совет взял на себя эти функции. И сейчас такая система действует. В постреволюционный период были подготовлены различные законы (о труде, о земле). Юристы писали о необходимости принятия УК и УПК. Сейчас весьма развитая отрасль. В конце 50х годов стали открыто пропагандироваться нигилистические мысли - право не действует, право не нужно. Все работы утратили смысл.

С конца 50х по конец 70х - полный провал права.

Последствия все еще преодолеваются. В народном сознании остался главный постулат - бить по врагам и никакого права не нужно для этого. Китайское правосознание достаточно резкое. Оно бескомпромиссно. Очень интересен тот факт, как китайская философская влияет на право. Сейча можно сказать, что формирование права она влияет. Тяготение к нравственности, в конфликтной ситуации обращаются к правосознанию человека; человек поставлен в центр всего.

К началу современного этапа развития права правопорядок, управление людей, правила должного поведения Ли - в это вера не уменьшилась, пытаются воплощать эти идеи в жизнь.

В Китае гражданского кодекса нет.

Основные акты:

- общие положения гражданского права китайской народной республики 1986 года, включают в себя разделы основные положения, граждане (гражданская правоспособность, опека, ИП, пром и торговля, персональные товарищества), юрлица (предпр, общ орг, объединения), гражданские прав действия и представительства, гражд права (имущество, имущ права, обяз право, право на IP, личные права), гражд ответственность (исковая давность, дополнительные положения). Акт небольшой, 116 статей, он основной сегодня;

- 1990 год - закон КНР об авторском праве, в ред. от 2010 года - работает с иностранцами;

- 1994 об арбитраже, в ред. от 2009;

- закон о браке 1980 года, ред. от 2001;

- закон о вещных правах от 2007 года - похож на романо-германское право, но смещены понятия узуфрукта и сервитута (в Китае они наоборот);

- закон о договорах 1999;

- 1995 закон о наследовании;

- закон о патентах 1984;

- закон о торг марках 1982 года;

- правила регистрации залога движимого имущества;

- ГПК 1991, в ред. 2007 года.

Попытки принятия ГК - интересны кулуарные игры. Было три больших проекта, но ни один проект не прошел. Пытались брать за основу и германский, и японский ГК, и швейцарское законодательство. Был почти принят романо-германский кодекс, но отменен в 1949 году.

Мао Цзедун - 1962 год - пытался принять, был подготовлен, не очень был похож на романо-германский кодекс, деликты не применялись.

Официальная дата начала культурной революции - 1965 год, отменили ГК.

Проекты ГК КНР:

- проект 2002 года. Работы велись с 1998 года. Стало понятно, что без реформы не обойдешься, решили принять ГК к 2010 году. В первом проекте ГК делился на 9 частей, состоял из 1209 статей. Проект был рабочим - но разные части готовились различными независимыми учеными. Закон о браке тогда был и включили его в раздел брак. А так - все были кто во что горазд. Раздела обязательства нет. Есть отдельно договоры и деликты. Именно из них обязательства и возникают. Это главные основания возникновения обязательства. Неосновательное обогащение редко. Обязательства как бы из контрактов и как бы из деликтов - не надо расписывать, ибо они редки. Договорные и деликтные обязательства отличаются. Договорная ответственность из договоров, деликтная - из абсолютного права, закрепленного законом, цель - наказание. Цель договорной - компенсация убытков. Стороны могут исключить договорную ответственность, но деликтную исключить не могут. Включать их вместе нецелесообразно! Четвертая глава называется личные права - ни в одном еврокодексе нет такого раздела. А там есть конституционные права. Китайцы говорили, что они расширили евромодель. Личные права надо обязательно включать в ГК РФ. Права человека - права гражданские. Дискуссия между китайскими учеными идет по поводу необходимости этого раздела. Право на жизнь, здоровье, имя, репутацию, доверие и уважение, неприкосновенность частной жизни. Юр лица не имеют прав на неприкосновенность личной жизни, у нее их нет. Право на доверие и уважение - одно из основных частных личных прав в Китае. Такого права тоже нет в других кодексах. Китайская философия говорит о том, что каждый заслуживает уважения. Доктрина расплывчата по поводу определения уважения и доверия. Вообще, это право прроизводно от правоспособности лица в оценке его общества.

Три способа защиты уважения: если о ком-то собирается инфа, то она должна оцениваться беспристрастно и эффективно и только потом публиковаться в СМИ; суды, органы контроля могут предоставлять свои решения о качестве продукции, своей деятельности; все юрики и физики имеют право знать, что на них собирается инфа и имеют право на доступ к такой инфе.

Дискуссия - стоит ли включать в раздел право на сохранение девственности?

Между сторонниками кодификации идут дискуссии - Янг Пинг - правоотношения в современном ГП очень сложны, их сложно урегулировать, поэтому ГК должен быть небольшим, в котором основные принципы регулируются, в соответствии с ГК принимаются нпа. Хотя смысла в этом немного.

Лянг Хуин Синг - будущий ГК должен принять структуру ГГУ, а регулировать отношения он должен детально. Китаю необходим летальный кодекс, учитывая низкий уровень образования китайских судей.

Некоторые ученые считают, что раз раздел личных прав является таким важным, то нельзя его ставить после прав собственности, лучше всего поставить на первое место.

Еще вопрос - в какой степени обычаи должны влиять на ГК? Смотрите на латамерику - там приняли новые ГК, но все еще руководствуются обычаями, а не нормами ГК. Как оно выйдет в таком случае в Китае?

В целом, нужен ли ГК в Китае или нет? Это общая дискуссия.

Есть один Наталино Ирти, который написал открытое письмо в Китай, касаемо проекта ГК - современная гражданская модель характеризуется абстрактными принципами, и детальным закреплением на подзаконном уровне. И это здорово - выразил им свое уважение.

Закон о вещных правах - еще один шаг на пути кодификации права.