Создание условий, препятствующих хищению акций

Для того чтобы воспрепятствовать хищению акций, необходимо исключить возможность внесения не­законных изменений в записи по лицевым счетам в реестре акционеров. Этому может способствовать:

- включение в договор на ведение реестра акционеров пунктов, в соответствии с которыми регистратор будет обязан:

а) информировать эмитента обо всех случаях, когда производятся записи по лицевым счетам акционеров, связанные с отчуждением или обременением акций;

б) нести ответственность за убытки, причиненные акционерам или эмитенту в случае, если будет произведено списание акций с лицевого счета акционера по подложному передаточному распоряжению;

- передачу акций в доверительное управление. Достоинствами данного способа защиты акций от хищения являются следующие:

а) ценные бумаги списываются со счета акционера. Соответственно при поступлении сфабрикованного передаточного распоряжения регистратор не сможет его исполнить, так как на лицевом счете акционера акций нет;

б) на переданные в доверительное управление акции не может быть обращено взыскание, кроме случаев несостоя­тельности самого учредителя управления[28];

- передача акций номинальному держателю, в качестве которого может выступать профес­сиональный участник рынка ценных бумаг, в том числе депозита­рий или брокер, имеющий депозитарную лицензию. К достоинствам рассматриваемого способа защиты акций от хищения можно отнести следующие:

а) использование персонального пароля, приме­нение многоуровневой проверки и дополнительного подтверждения правильности полученного поручения о сделке с акциями;

б) предоставление клиентам услуги по контролю за всеми расчетами по сделкам с принадлежащими им акциями и за поступающими в депозитарий запросами относительно указанных акций;

в) обеспечение маскировки собственника акций и совершаемых им сделок с акциями, поскольку происходит перерегистрация акций на имя номинального держателя и, кроме того, сделки, совершаемые в депозитарии, не отражаются в системе ведения реестра акционеров;

г) возможность передачи депозитарием, с которым заключен договор на номинальное держание акций, другому номинальному дер­жателю. Эту цепочку номинальных держателей можно продолжить и далее. При этом в реестре акционеров значится только первоначальный номинальный дер­жатель, последующий номинальный держатель в нем отсутствует. Собственник акций значится только в книгах последующего но­минального держателя, который и может совершать записи о переходе права собственности.

Мониторинг текущей ситуации

Для своевременного обнаружения угрозы захвата предприятия необходимо постоянно следить за складывающейся вокруг него обстановкой и оценивать степень этой угрозы. К факторам, которые могут свидетельствовать о вероятной попытке захвата предприятия можно отнести следующие:

- факты корпоративных захватов аналогичных предприятий в отрасли или на сопредельных территориях;

- проявление интереса к предприятию со стороны представителей «компаний-захватчиков»;

- изменение лицевых счетов акционеров, вопреки их воле;

- прямые предложения о продаже акций, поступившие со стороны инвестиционных компаний;

- изменившееся отношение к «компании-цели» со стороны местных властей, что может объясняться соответствующим «заказом» «компании-захватчика»;

- большое количество сделок с мелкими пакетами акций «компании-цели», совершенными вне биржевого рынка;

- повышенный интерес к уставным и внутренним документам предприятия со стороны мелких акционеров;

- избыточное внимание со стороны налоговых органов и участившиеся налоговые проверки;

- попытки возбуждения уголовных дел в отношении руководства
предприятия[29].

Формирование эффективной мотивации менеджмента

И ограничение полномочий руководителей предприятия

Формирование эффективной мотивации менеджмента и ограничение полномочий руководителей предприятия наиболее эффективен в том случае, если потенциальная «компания-цель» управляется наемным менеджментом.

Собственникам предприятия необходимо сформировать такую систему мотивации своим управляющим, чтобы они были ориентированы на дальнейший рост компании и развитие существующего бизнеса. В противном случае сами менеджеры могут выступить инициаторами корпоративного захвата[30].

Что касается полномочий руководителей предприятия, то здесь необходимо иметь в виду следующее. Действующее законодательство позволяет генеральному директору заключать сделки с имуществом общества, стоимость которого не превышает 25% балансовой стоимости активов. При этом если стоимость активов «компании-цели» достаточно велика, это создает возможность совершения генеральным директором сделок по отчуждению значительного массива имущества предприятия. Компетенцию генерального директора имеет смысл ограничить, передав часть вопросов в ведение совета директоров (наблюдательного совета) или коллегиального исполнительного органа. В связи с тем, что члены указанных органов несут имущественную ответственность за ущерб, причиненный их действиями обществу (ст.71 Закона об АО), они более осмотрительно подходят к заключению сделок, в отношении которых испрашивается согласие.

Создание условий, препятствующих массовой

Скупке акций

Наиболее распространенными схемами, препятствующими скупке акций, являются:

- упоминавшаяся конструкция перекрестного владения акциями с той лишь разницей, что потенциальная «компания-цель» создает дочернюю структуру – закрытое акционерное общество с преобладающей долей участия в уставном капитале (51% и более). В качестве остальных учредителей компании выступают миноритарные акционеры, которые вносят в качестве вклада в уставный капитал принадлежащие им акции головного предприятия. Генеральный директор «компании-цели» избирается на должность генерального директора дочернего общества. Создается конструкция, гарантирующая как сохранение акций, так и несменяемость генерального директора, который на общих собраниях акционеров голосует за собственную кандидатуру;

- изменение структуры уставного капитала. Акционерное общество осуществляет дополнительную эмиссию акций в количестве, превосходя­щем объем, который может скупить «захватчик». Приобрета­телями этих акций по закрытой подписке становятся руководители предприятия или близкие им лица, готовые вло­жить в компанию определенную сумму;

- скуп­ка акций самим обществом;

- передача всеми миноритарными акционерами своих акций в дове­рительное управление, и одно доверенное лицо голосует этим пакетом на всех собраниях акционеров.

Обременение имущества

Обременение имущества – это установленные законом ограничения, стесняющие правообладателя при осуществлении права собственности либо иных вещных прав в отношении конкретного имущества. С точки зрения превентивной защиты от рейдерства предпочтительными обременениями являются доверительное управление недвижимым имуществом, залог недвижимого имущества, перезалог недвижимого имущества, доверительное управление недвижимым имуществом, обремененным залогом.

Достоинствами отмеченных обременений как способов защиты активов являются:

- для доверительного управления недвижимым имуществом:

а) обособление имущества, находящегося в доверительном управлении, что исключает обращение взыскания по долгам учредителя на это имущество, кроме случаев его банкротства;

б) исчерпываю­щий перечень оснований прекращения договора доверительного управления имуществом;

в) государственная регистрация передачи не­движимого имущества в доверительное управление, что сопровождается внесением записи об обременении в Единый государственный реестр прав на недвижимое имущество и сделок с ним;

- для залога недвижимости:

а) государственная регистрация залога недвижимого имущества;

б) заложенное имущество остается у залогодателя, продолжает чис­литься на его балансе и использоваться им;

- для перезалога (последующего залога) недвижимого имущества:

а) государственная регистрация залога недвижимого имущества;

б) государственная регистрация перезалога недвижимого имущества;

в) заложенное имущество остается у залогодателя, продолжает чис­литься на его балансе и использоваться им;

г) создается двойная защита недвижимости от захвата;

- для доверительного управления недвижимым имуществом, обремененным залогом:

а) государственная регистрация залога недвижимого имущества;

б) государственная регистрация передачи не­движимого имущества в доверительное управление;

в) обособление имущества, находящегося в доверительном управлении, что исключает обращение взыскания по долгам учредителя на это имущество, кроме случаев его банкротства;

г) исчерпываю­щий перечень оснований прекращения договора доверительного управления имуществом;

д) создается двойная защита недвижимости от захвата.

Приведенные способы защиты недвижимого имущества делают его захват делом исключительно сложным и растянутым во времени.

В тех случаях, когда корпоративный захват вступает в активную стадию можно предпринять следующие меры:

- добровольное блокирование операций по лицевому счету акционера (в соответствии с пунктом 10.3 Положения о ведении реестра владельцев ценных бумаг внесение записей о блокировании операций по лицевому счету акционера осуществляется в течение трех дней);

- дополнительная эмиссия акций по закрытой подписке, чем достигается размывание доли рейдера до не­значительного пакета;

- использование резервного фонда или иных фондов общества для приобретения ранее размещенных акций и облигаций;

- срочный вывод активов в дочерние структуры;

- выпуск облигаций с правом требовать их досрочного погашения в случае поглощения предприятия. Как правило, это наносит сильный удар по платежеспособности поглощающей компании притом, что она прибегает к активным заимствованиям для осуществления захвата «компании-цели»[31];

- создание условий, делающих «компанию-цель» максимально непривлекательной для рейдера: отчуждение имущества, обременение его долгами (например, приобретение имущества с рассрочкой оплаты, займы и др.), невыгодные приобретения, реструктуризация долга с тем, чтобы срок его погашения наступил сразу после поглощения компании рейдером и т.д.