ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

ПОНЯТИЕ И ИСТОЧНИКИ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЬСКОГО ПРАВА

1. Признаки предпринимательской деятельности.

2. Место предпринимательского (коммерческого) права в системе российского права: основные теоретические концепции о природе предпринимательского (коммерческого) права (хозяйственно-правовая, цивилистическая, комплексная).

3. Предпринимательское (коммерческое) право, как наука и учебная дисциплина.

4. Источники предпринимательского (коммерческого) права: система источников предпринимательского (коммерческого) права, право и законодательство.

5. Какие критерии предопределяют юридическую природу предпринимательского права?

6. Какие критерии предопределяют юридическую природу предпринимательского права?

7. Как соотносятся между собой гражданское и коммерческое право?

8. Как соотносятся между собой понятия «коммерческое право», «предпринимательское право», «торговое право», «хозяйственное право»?

9. Что такое комплексная отрасль права? Какие критерии для выделения комплексных отраслей права? Как соотносится комплексная отрасль права и отрасль права?

10. Как соотносятся между собой система права и система законодательства?

11. Какие подходы существуют к определению понятия «предпринимательская деятельность»?

12. Как соотносятся понятия «источник права» и «источник законодательства»?

13. Относятся ли к источникам права:

- постановления пленумов ВАС РФ;

- разъяснения по вопросам применения законодательства;

- обобщения судебной - арбитражной практики?

14. Как соотносятся между собой общие и специальные нормы, регулирующие предпринимательские отношения?

15. Как соотносится ГК РФ и иные федеральные законы? Что означает термин «экспансия ГК РФ»?

16. Вправе ли арбитражные суды при рассмотрении споров применять законодательство по аналогии?

17. Относятся ли к предмету предпринимательского права отношения, возникающие по поводу наименования организации и защиты деловой репутации?

18. Какие методы применяются в правовом регулировании предпринимательских отношений?

19. Каких ученых-юристов, представителей науки коммерческого права, Вы могли бы назвать:

- дореволюционного периода;

- советского периода;

- современного периода?

ПРАВОВОЕ ПОЛОЖЕНИЕ ПРЕДПРИНИМАТЕЛЕЙ

1. Что такое организационно-правовая форма? Является ли перечень организационно-правовых форм исчерпывающим? Имеются ли в законодательстве случае, когда учредителям предписывается определенная организационно-правовая форма?

2. Что представляют собой с юридической точки зрения паевые инвестиционные фонды, государственные корпорации?

3. Несет ли дочернее общество ответственность по обязательствам основного? Несет ли такую ответственность зависимое общество? Несет ли основное общество ответственность по обязательствам дочернего или зависимого общества?

4. В чем различия между унитарными предприятиями, основанными на праве хозяйственного ведения, и унитарными предприятиями на праве оперативного управления?

5. Могут ли унитарные предприятия а) создавать дочерние предприятия, б) участвовать в деятельности хозяйственных товариществ и обществ?

6. Может ли некоммерческая организация быть учредителем коммерческой организации?

7. Существуют ли организационно-правовые формы коммерческих организаций, не предусмотренных действующим законодательством?

8. Может ли филиал быть юридическим лицом? Подлежат ли филиалы и представительства государственной регистрации?

9. Представляет ли собой крестьянское (фермерское) хозяйство организационно-правовую форму? Если да, то какую?

10. Кто является номинальным держателем акций? Какими правами наделяется номинальный держатель? Вправе номинальный держатель акций а) принимать участие в работе общего собрания акционеров АО б) голосовать по вопросам повестки дня в) выдвигать кандидатов в совет директоров АО? От чьего имени действует номинальный держатель акций? На каком основании?

11. Что такое дробные акции? Вследствие чего они образуются?

1. Что такое уставный (складочный) капитал? Как он образуется?

2. Какие требования к минимальному размеру уставного капитала содержатся в законодательстве и для каких видов организаций?

3. В чем состоят отличия уставного (складочного капитала) от уставного фонда?

4. Можно ли создать организацию без уставного капитала?

5. Понятие «учредительный договор» и его юридическое значение. Прекращает ли он свое действие? Если да, то когда?

6. Какие органы осуществляют государственную регистрацию юридических лиц? Какие сроки установлены для государственной регистрации? С какого момента отсчитываются эти сроки?

7. С какого момента юридическое лицо считается а) созданным б) прекращенным?

8. Что представляет собой а) юридический б) почтовый адрес? Возможна ли регистрация нескольких юридических лиц по одному и тому же адресу?

9. Определите понятие реорганизации. Назовите виды. Как соотносятся между собой понятия «реорганизации» и «изменение типа хозяйственного общества»?

10. В каком размере взимается плата за государственную регистрацию: а) вновь создаваемого юридического лица; б) юридического лица, создаваемого путем реорганизации?

11. Определите понятие ликвидации. Назовите основания ликвидации. Кто и в каком порядке вправе принять решение о ликвидации?

ЦЕННЫЕ БУМАГИ

1. Какие виды ценных бумаг могут выпускаться только в а) документарной форме; б) бездокументарной?

2. Могут ли выпускаться акции на предъявителя?

3. Какие векселя называют «дружескими», «бронзовыми»?

4. В каких случаях акции могут размещаться путем а) открытой подписки; б) закрытой подписки?

5. Каким образом оформляется заклад при залоге ценной бумаги?

6. Какие правовые возможности имеются у залогодержателя в том случае, если обеспеченное залогом ценной бумаги основное обязательство не исполнено: а) когда заложенная ценная бумага осталась у залогодателя; б) когда она была передана залогодержателю?

7. Кто такие «андеррайтеры»? Употребляется ли термин «андеррайтер» в нормативных правовых актах, регулирующих рынок ценных бумаг?

8. Что такое: а) хеджирование; б) спред?

9. Виды предпринимательской деятельности с ценными бумагами на организованном рынке ценных бумаг?

10. К каким юридическим фактам в соответствии с ГК РФ относятся основания возникновения прав по ценным бумагам?

11. Означает ли запрет передачи именного чека (п. 2 ст. 880 ГК) отнесение его к видам имущества, изъятым из оборота (ст. 129 ГК)?

12. Могут ли неоплаченные акции предоставлять право голоса? Если да, то в каких случаях?

13. При наличии каких обстоятельств необходимо закрепление в уставе АО права голоса по акциям до момента их полной оплаты?

14. Какие последствия предусмотрены на случай неоплаты акций в течение года с момента регистрации АО (или в срок, предусмотренный договором о создании общества)?

15. Какие правомочия существуют у АО в отношении неоплаченных акций, перешедших в его собственность?

16. Какие последствия установлены на случай, если общество не произведёт реализацию в течение года перешедших к нему неоплаченных акционерами акций?

17. Какая обязанность возникает у АО в случае погашения акций, каковы последствия её неисполнения?

18. Могут ли акции, перешедшие в собственность АО, быть предметом залога?

19. Каково назначение понятия «кумулятивные привилегированные акции»?

20. Имеет ли акционер право на иск о признании выпуска акций недействительным?

Ценные бумаги:

Ценными бумагами являются документы, соответствующие установленным законом требованиям и удостоверяющие обязательственные и иные права, осуществление или передача которых возможны только при предъявлении таких документов (документарные ценные бумаги). Ценными бумагами признаются также обязательственные и иные права, которые закреплены в решении о выпуске или ином акте лица, выпустившего ценные бумаги в соответствии с требованиями закона, и осуществление и передача которых возможны только с соблюдением правил учета этих прав в соответствии со статьей 149 настоящего Кодекса (бездокументарные ценные бумаги).

Ценными бумагами (8 из законодательства) являются акция, вексель, закладная, инвестиционный пай паевого инвестиционного фонда, коносамент, облигация, чек и иные ценные бумаги, названные в таком качестве в законе или признанные таковыми в установленном законом порядке. В статье 912 (вторая часть ГК РФ) вводятся еще четыре вида ценных бумаг: двойное складское свидетельство; складское свидетельство как часть двойного свидетельства; залоговое свидетельство (варрант) как часть двойного свидетельства; простое складское свидетельство.

Акция - эмиссионная ценная бумага, закрепляющая права ее владельца (акционера) на получение части прибыли акционерного общества в виде дивидендов, на участие в управлении акционерным обществом и на часть имущества, остающегося после его ликвидации.

Облигация- эмиссионная ценная бумага, закрепляющая право ее владельца на получение от эмитента облигации в предусмотренный в ней срок ее номинальной стоимости и зафиксированного в ней процента от этой стоимости или иного имущественного эквивалента.

Вексель - это письменное долговое обязательство, составленное по установленной законодательством форме и дающее ее владельцу безусловное право требовать при наступлении указанного в векселе срока с лица, выдавшего или акцептовавшего обязательство, уплаты оговоренной в нем суммы.

Чек - ценная бумага, содержащая ничем не обусловленное распоряжение чекодателя банку выплатить указанную в нем сумму чекодержателю.

Депозитный (сберегательный) сертификат - письменное свидетельство коммерческого (сберегательного) банка о вкладе денежных средств, помещении их на депозит в банк, а также удостоверяющее право вкладчика по истечении установленного срока получить обратно вклад и проценты по нему.

Банковская сберегательная книжка на предъявителя - ценная бумага, удостоверяющая право ее владельца на получение вклада и процентов по нему.

Коносамент - ценная бумага, разновидность товарнораспорядительного документа, предоставляет ее держателю право распоряжаться грузом. Коносамент - это документ, содержащий условия договора перевозки груза.

Складское свидетельство - документ, подтверждающий факт заключения договора хранения и принятия товара на хранение; держатель свидетельства получает право распоряжаться товаром в то время, когда товар находится на хранении.

Варрант (залоговое свидетельство) - это ценная бумага, выдаваемая складом в подтверждение права собственности на товар, находящийся на складе, а также документ, дающий его владельцу преимущественное право на покупку акций или облигаций какой-либо компании в течение определенного срока по установленной цене.

Приватизационные ценные бумаги (ваучеры) - ценные бумаги, подтверждающие право их владельца на часть приватизируемой государственной собственности.

Опцион - договор, в соответствии с которым одна из сторон имеет право, но не обязательство, в течение определенного срока продать (купить) у другой стороны соответствующий актив по цене, установленной при заключении договора, с уплатой за это право определенной суммы денег, называемой премией.

Фьючерсный контракт - стандартный биржевой договор купли-продажи биржевого актива через определенный срок в будущем по цене, установленной в момент заключения сделки.

Депозитная расписка - это ценная бумага, представляющая собой банковское свидетельство косвенного владения акциями иностранных фирм, которые хранятся на депозите в банке страны, где зарегистрирован эмитент.

Закладная - именная ценная бумага, удостоверяющая права ее законного владельца на получение исполнения по денежному обязательству, обеспеченному ипотекой имущества, указанного в договоре об ипотеке, без предъявления других доказательств существования этого обязательства; а также право залога на указанное в договоре об ипотеке имущество.

Кроме перечисленных видов ценных бумаг, которые можно назвать основными, или первичными, ценными бумагами, в мировой практике существуют ценные бумаги, которые основываются на первичных, а потому считаются производными по отношению к ним. К производным, или вторичным, ценным бумагам относятся ценные бумаги, основанные на акциях и облигациях: депозитарные расписки, фондовые варранты и др.

Вторичная, или производная, ценная бумага — это ценная бумага, которая предоставляет ее владельцу не непосредственно какие-либо имущественные права, а права на какие-либо основные ценные бумаги и уже через них — на имущественные права.

Депозитарная расписка - это ценная бумага, свидетельствующая о владении определенным количеством акций иностранного эмитента, но выпускаемая в обращение в стране инвестора; это форма непрямой покупки акций иностранного эмитента.

Фондовый варрант - это ценная бумага, которая дает право ее владельцу купить у данного эмитента определенное количество его акций (облигаций) по установленной им цене в течение определенного им периода времени.

1. Какие виды ценных бумаг могут выпускаться только

а) документарной форме — предъявительские, ордерные и именные.

→ ВЕКСЕЛЬ, БАНКОВСКИЙ СЕРТИФИКАТ, КОНОСАМЕНТ, ЗАКЛАДНАЯ

Документарные ценные бумаги – это ценные бумаг, обличённые в физическую форму, то есть те, которые выписаны на бумаге. Такие бумаги имеют, как правило, два вида: на предъявителя, когда владельцем ценой бумаги является лицо, которое владеет ею в данный момент, и зарегистрированными, то есть такими, когда данные владельца внесены в специальный реестр.

1. Документарные ценные бумаги могут быть предъявительскими (ценными бумагами на предъявителя), ордерными и именными.

2. Предъявительской является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.

3. Ордерной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец, если ценная бумага выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца по непрерывному ряду индоссаментов.

4. Именной является документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии).

б) бездокументарной — только эмиссионные ЦБ

→ АКЦИИ И ОБЛИГАЦИИ ( выпуск бездокументарных векселей запрещен ст.4 Федерального закона от 11 марта 1997 г. "О переводном и простом векселе"

Особенность бездокументарной формы ценной бумаги заключается в том, что обязательство их эмитента выражено не в документе в смысле п.1 ст.142 ГК, а в виде записи на особом счете, именуемым счетом "депо", или лицевым счетом в системе реестра владельцев ценных бумаг. О ценных бумагах - записях по счетам - говорят, что они имеют безналичную форму. В этом случае ценная бумага существует в виде записи на счете бухучета и аналитических реестрах к нему. Соответственно, бухгалтерская запись содержит все необходимые реквизиты ценной бумаги.

Бездокументарные ценные бумаги отличаются от документарных тем, что не имеют физической формы. Также они предназначены исключительно для именных ЦБ. То есть, такая ценная бумага как бы и не существует, а существует только запись в реестре об имущественных правах. Можно сказать, что бездокументарные ценные бумаги имеют нематериальную форму существования. Тем не менее, этот вид ценных бумаг стал самым надёжным и массовым в России. Обращение бездокументарных ценных бумаг регламентируется отдельными статьями Гражданского кодекса, а так же законом Российской Федерации «О рынке ценных бумаг».

По сути, и документарная и бездокументарная формы ценных бумаг – это два способа фиксации и реализации прав, даваемых наличием данной ценной бумаги. В процессе эмиссии ценные бумаги могут быть выпущены в любой форме, но форма должна быть единой для данного выпуска. Удостоверением впадения документарной ценной бумагой является её сертификат. Владение бездокументарной ценной бумагой удостоверяет запись в специальном реестре.

2. Могут ли выпускаться акции на предъявителя?

Уже их нет (ст 25 и ст 2 закона о рынке ЦБ). Акцией на предъявителя называется ценная бумага (акция), анонимный держатель которой признается с юридической точки зрения полноценным акционером компании со всеми соответствующими правами (Финансовый словарь).

3. Какие векселя называют «дружескими», «бронзовыми»?

Векселя, основывающиеся на указанных реальных сделках (товарные и финансовые), отличаются от так называемых дружеских и бронзовых векселей, не имеющих товарного покрытия и взаимно выставляемых друг за друга с целью получения по ним банковских ссуд. Появление этих векселей тесно связано с банковской операцией учета векселя.

Дружеский вексель - вексель, выдаваемый одним лицом другому без намерения векселедателя произвести по нему платеж, а лишь с целью изыскания денежных средств путем взаимного учета векселей в банке.

Бронзовый вексель (фиктивный) - вексель, не имеющий реального обеспечения, выписанный на вымышленное лицо. Так же, как и дружеские векселя, бронзовые векселя возникают при затруднительном финансовом положении "кредитора" или при проведении им мошеннической операции. Цель бронзового векселя - либо получение под него (залог, учет) денег в банке, либо использование фальшивого векселя для погашения долгов по реальным товарным сделкам или финансовым обязательствам.

4. В каких случаях акции могут размещаться путем а) открытой подписки; б) закрытой подписки?

→ Открытая (среди неограниченного круга лиц) — если общество публичное

→ Закрытая (среди заранее определенного (ограниченного) круга лиц) — если общество публичное и непубличное

Размещением акций путем подписки является решение об увеличении уставного капитала акционерного общества путем размещения дополнительных акций. Существует две формы подписки - открытая и закрытая.

Под открытой подпиской понимается свободное размещение ценных бумаг среди неограниченного круга лиц. По открытой подписке размещать свои акции могут только публичные акционерные общества.

Закрытая подписка - это продажа ценных бумаг заранее определенному ограниченному кругу лиц. По закрытой подписке размещать свои акции могут все акционерные общества

Регистрация выпуска акций АО по подписке не допускает превышение числа акционеров пятидесяти лиц.

5. Каким образом оформляется заклад при залоге ценной бумаги?

Договор залога ценной бумаги предусматривает заклад ценной бумаги, который оформляется актом приема-передачи.

6. Какие правовые возможности имеются у залогодержателя в том случае, если обеспеченное залогом ценной бумаги основное обязательство не исполнено: а) когда заложенная ценная бумага осталась у залогодателя — обращаем взыскание на заложенное имущество

б) когда она была передана залогодержателю — если есть вексельная оговорка, то сразу исполнение получаем (если в договоре предусмотрен внесудебный порядок)

Если у залогодателя, то по решению суда обращаем взыскание

7. Кто такие «андеррайтеры»? Употребляется ли термин «андеррайтер» в нормативных правовых актах, регулирующих рынок ценных бумаг?

Андеррайтер (англ. underwriter — гарант, страхователь) (на рынке ценных бумаг) — юридическое лицо, которое осуществляет руководство процессом выпуска ценных бумаг и их распределения (страхователь он). Андеррайтер «твёрдого обязательства (firm commitment)» гарантирует эмитенту получение выручки от продажи ценных бумаг эмитентом, так как фактически приобретает ценные бумаги у эмитента (предварительно оценив их), даже если кроме firm commitment-андеррайтера не нашлось больше желающих купить ценные бумаги эмитента. Андеррайтером может быть любое юридическое лицо, соответствующим образом лицензированное ЦБ РФ, то есть это может быть или инвестиционная компания, или инвестиционный банк. Это юридическое лицо и предлагает инвесторам купить выпуск ценных бумаг эмитента.

Более детально услуги по андеррайтингу ценных бумаг, а также формы андеррайтинга описаны в пункте 5 возможно так официально и не зарегистрированных в Министерстве Юстиции РФ Стандартов деятельности по андеррайтингу.

8. Что такое: а) хеджирование (англ. hedging) — меры, нацеленные на страхование рисков на финансовых рынках. Если попросту, то хеджирование — это договоренность купить или продать что-либо (товар, валюту, ЦБ) по определенной цене в будущем, с целью минимизации риска непредвиденного колебания рыночной цены на этот объект хеджирования в будущем. Т.е., зная, по какой цене произойдет сделка в будущем, оба субъекта страхуют себя от неожиданных колебаний цены. Финансисты, которые страхуют или страхуются от риска, называются хеджерами.

б) спред - (произносится: «спрэд»; от англ. spread «разброс») — разность между лучшими ценами заявок на продажу (аск) и на покупку (бид) в один и тот же момент времени на какой-либо актив (акцию, товар, валюту, фьючерс, опцион).

9. Виды предпринимательской деятельности с ценными бумагами на организованном рынке ценных бумаг?

- брокерская деятельность — совершение гражданско-правовых сделок с ценными бумагами на основании договоров комиссии и (или) поручения;

- дилерская деятельность — совершение сделок купли-продажи ценных бумаг от своего имени и за свой счет путем публичного объявления цены их покупки и продажи с обязательством покупки и продажи этих ценных бумаг по объявленным ценам;

- депозитарная деятельность — хранение ценных бумаг и (или) учет прав на ценные бумаги;

- деятельность по ведению и хранению реестра акционеров в порядке, установленном законодательством Российской Федерации;

- расчетно-клиринговая деятельность по ценным бумагам — определение взаимных обязательств по поставке (переводу) ценных бумаг участникам операций с этими бумагами;

- расчетно-клиринговая деятельность по денежным средствам — определение взаимных обязательств и (или) поставка (перевод) денежных средств в связи с операциями с ценными бумагами;

- деятельность по организации торговли ценными бумагами между профессиональными участниками рынка ценных бумаг, включая деятельность фондовых бирж.

11. Означает ли запрет передачи именного чека (п. 2 ст. 880 ГК) отнесение его к видам имущества, изъятым из оборота (ст. 129 ГК)?

Нет, не означает, это означает только то, что права по нему осуществляются не по общему правилу ст 146 ГК

12. Могут ли неоплаченные акции предоставлять право голоса? Если да, то в каких случаях?

Могут, если уставом предусмотрено это (в ФЗ об АО указано это). По общему правилу нет.

14. Какие последствия предусмотрены на случай неоплаты акций в течение года с момента регистрации АО (или в срок, предусмотренный договором о создании общества)?

Продать (реализовать по цене, которая будет не меньше рыночной)/ уменьшить уставный капитал/ погасить их.

15. Какие правомочия существуют у АО в отношении неоплаченных акций, перешедших в его собственность?

? Вместе с тем в статьях Закона, регулирующих порядок размещения акций, право акционера отчуждать принадлежащие ему акции без согласия других акционеров и общества, устанавливающих, что при неполной оплате акций учредителями общества часть акций (неоплаченная) переходит в собственность общества, определяющих порядок приобретения и выкупа акций обществом у акционеров, и в ряде других речь идет о "праве на акцию", то есть вещном праве.

16. Какие последствия установлены на случай, если общество не произведёт реализацию в течение года перешедших к нему неоплаченных акционерами акций?

Уменьшать уставный капитал путем погашения акций. (неоплаченные автоматически через год переходят самому АО)

17. Какая обязанность возникает у АО в случае погашения акций, каковы последствия её неисполнения?

Ликвидация лица (регистрирующий орган обращается в суд с иском о ликвидации АО)

18. Могут ли акции, перешедшие в собственность АО, быть предметом залога?

Нет, потому что они могут быть (не)оплаченными, если не оплачены то ст 34 → общество должно либо распределить их среди участников/3 лиц либо уменьшить уставный капитал (погасить их)

19. Каково назначение понятия «кумулятивные привилегированные акции»?

- это разновидность привилегированных акций (preference share), которая дает своему владельцу право получить дивиденды за прошлые годы, не выплаченные по каким-либо причинам. Компании не обязаны платить дивиденды по привилегированным акциям, если доходы за данный период оказались недостаточными. Кумулятивные привилегированные акции гарантируют, что в конце концов, если компания в последующие годы снова начнет приносить прибыль, эти неуплаченные дивиденды будут выплачены прежде, чем начнется выплата дивидендов по обыкновенным акциям.

20. Имеет ли акционер право на иск о признании выпуска акций недействительным?

Да, имеет. Такие споры разрешаются в судебном порядке (п 5 ст 51 Закона о рынке ЦБ)

Ценные бумаги:

1. Какие виды ценных бумаг могут выпускаться только а) документарной форме; б) бездокументарной?

А) Документарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании предъявления оформленного надлежащим образом сертификата ценной бумаги или, в случае депонирования такового, на основании записи по счету депо. [ст.2 ФЗ о рынке ценных бумаг]

Эмиссионные ценные бумаги на предъявителя могут выпускаться только в документарной форме.[ст.16 ФЗ о рынке ценных бумаг]

Предъявительскойявляется документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается ее владелец.[п.2 ст.143 ГК РФ]

Б) Бездокументарная форма эмиссионных ценных бумаг - форма эмиссионных ценных бумаг, при которой владелец устанавливается на основании записи в реестре владельцев ценных бумаг или, в случае депонирования ценных бумаг, на основании записи по счету депо.

[ст.2 ФЗ о рынке ценных бумаг]

Эмиссионные ценные бумаги могут быть именными или на предъявителя. Именные эмиссионные ценные бумаги (например, акция, опцион эмитента – моё примечание) могут выпускаться только в бездокументарной форме, за исключением* случаев, предусмотренных федеральными законами. На каждую эмиссионную ценную бумагу на предъявителя ее владельцу выдается сертификат. [ст. 16 ФЗ о рынке ценных бумаг]

(*Исключение: ФЗ от 29.07.1998 N 136-ФЗ "Об особенностях эмиссии и обращения государственных и муниципальных ценных бумаг":

Статья 4. Особенности выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме

В случае выпуска именных государственных и муниципальных ценных бумаг в документарной форме с обязательным централизованным хранением имя владельца указанных ценных бумаг не является обязательным реквизитом глобального сертификата. В этом случае в глобальном сертификате указывается наименование депозитария, которому эмитентом передается на хранение указанный сертификат, с указанием против его наименования реквизита "депозитарий". Указание в глобальном сертификате наименования депозитария не влечет за собой перехода к депозитарию прав на ценные бумаги выпуска, оформленного данным глобальным сертификатом.

По именным государственным и муниципальным ценным бумагам реестр владельцев именных ценных бумаг не ведется.)

Именнойявляется документарная ценная бумага, по которой лицом, уполномоченным требовать исполнения по ней, признается одно из следующих указанных лиц:

1) владелец ценной бумаги, указанный в качестве правообладателя в учетных записях, которые ведутся обязанным лицом или действующим по его поручению и имеющим соответствующую лицензию лицом. Законом может быть предусмотрена обязанность передачи такого учета лицу, имеющему соответствующую лицензию;

2) владелец ценной бумаги, если ценная бумага была выдана на его имя или перешла к нему от первоначального владельца в порядке непрерывного ряда уступок требования (цессий) путем совершения на ней именных передаточных надписей или в иной форме в соответствии с правилами, установленными для уступки требования (цессии). [п.4 ст. 143 ГК]

Понятие

Закладом признается договор о залоге, по условиям которого заложенное имущество (ценные бумага) передается залогодержателю во владение. В договоре заклада должно быть предусмотрено право банка-кредитора самостоятельно, по поручению залогодателя, реализовать заложенные ценные бумаги и из суммы вырученных средств погасить долг по кредиту, причитающимся процентам и неустойкам, а также возместить расходы по взысканию задолженности.

Оформление документов по закладу ценных бумаг

Предметом заклада могут быть облигации, акции, сертификаты, векселя и другие ценные бумаги. Причем, к залогу принимаются как именные ценные бумаги, так и на предъявителя.

Эти ценные бумаги должны принадлежать заемщику на праве собственности. Только в этом случае, в соответствии с действующим законодательством РФ, ценные бумаги могут быть отчуждены в пользу банка, в случае неисполнения заемщиком обязательств.

Оценка бумаг производится и фиксируется в договоре заклада. Для получения кредита заемщик заключает кредитный договор, в котором определяются условия выдачи и погашения кредита, взаимные обязательства, ответственность каждой из сторон и принимаемые гарантии. Одновременно, заключается договор заклада ценных бумаг, принадлежащих заемщику.

Заложенные ценные бумаги передаются заемщиком на хранение банку. Возврат заемщику с хранения принятых от него в заклад ценных бумаг производится банком только после полного погашения задолженности по кредиту, процентов за его использование и неустойки.

Для получения кредита заемщик кроме документов, определенных положением о выдачи кредита, представляет работнику, уполномоченному оформить договор заклада, на рассмотрение ценные бумаги, под заклад которых он желает получить кредит. Залогодатели передают ценные бумаги по акту приема-передачи в хранилище учреждения банка, где они приходуются в установленном порядке.

Банк проверяет их подлинность и платежеспособность. По именным ценным бумагам убеждается, что заемщик является их владельцем.

Передаваемые для проведения анализа ценные бумаги оцениваются по номиналу.

Перед выдачей кредита под ценные бумаги банк обычно проверяет:

- Подлинность и платежеспособность закладываемых ценных бумаг;

- возможность реализации ценных бумаг на вторичном рынке;

- платежеспособность эмитента;

- наличие у ценных бумаг котировки на фондовой бирже.

Если в качестве заклада предоставляются ценные бумаги, не имеющие хождения в банке, и не имеющие рыночной котировки, заемщик (залогодатель) должен предоставить информацию о тех биржах или других котирующих организациях (с указанием номера лицензии Минфина РФ на ведение биржевой деятельности с ценными бумагами), где котируются сдаваемые ценные бумаги, периоды, когда проводились торги этих ценных бумаг, объемы и цены сделок.

По векселям, депозитным и сберегательным сертификатам, облигациям на предъявителя и другим не котируемым ценным бумагам должна быть определена степень их ликвидности.

Если предметом заклада являются ценные бумаги, то необходимо, в соответствии с действующим законодательством, удостоверить факт заклада в реестр эмитента. В частности, по акциям, заемщик (залогодатель) должен представить банку копию залогового распоряжения и выписку из реестра акционеров, подтверждающую наличие зарегистрированного заклада.

Выписка должна содержать следующие данные:

• Фамилию, имя, отчество (полное официальное наименование) зарегистрированного залогодержателя.

• Фамилию, имя, отчество (полное официальное наименование) лица, на имя которого записаны акции, являющиеся предметом заклада.

• Дату, на которую выписка из реестра акционеров подтверждает наличие зарегистрированного заклада.

• Полное официальное наименование акционерного общества, наименование органа, осуществившего регистрацию, номер и дату регистрации, юридический адрес общества.

• Полное официальное наименование и юридический адрес держателя реестра.

• Данные об иных фактах обременения акций обязательствами, кроме зарегистрированного заклада, иных ограничений на передачу акций.

Если в качестве заклада предоставляется депозитный сертификат или вексель, то в договоре заклада должно быть оговорено, что заемщик обязуется оформить передаточную надпись банку, если не будут выполнены условия полного погашения заемщиком задолженности по кредиту и причитающимся процентам в сроки, определенным договором.

В договоре заклада должно быть предусмотрено право банка самостоятельно, по поручению Залогодателя, реализовать заложенные заемщиком ценные бумаги и из суммы вырученных средств погасить долг по кредиту, причитающимся процентам и неустойкам, а также возместить расходы по взысканию задолжности.

На передаваемые заемщиком ценные бумаги право собственности не должно оспариваться, они не должны находиться под арестом и третьи лица не должны иметь на них никаких прав как на момент получения кредита, так и до полного выполнения всех обязательств по кредитному договору.

Ответственность: Если кредит не погашен заемщиком в установленный срок, то банк вправе обратить взыскание на заложенные заемщиком ценные бумаги в сумме задолженности по кредиту и возникающим в связи с этим штрафным санкциям и неустойкам с установленного кредитным договором срока полного расчета по предоставленному кредиту, о чем письменно уведомляет заемщика.

(На всякий случай:

ГК РФ Статья 358.16. Залог ценных бумаг

1. Залог документарной ценной бумаги возникает с момента передачи ее залогодержателю, если иное не установлено законом или договором.

Залог бездокументарной ценной бумаги возникает с момента внесения записи о залоге по счету, на котором учитываются права владельца бездокументарных ценных бумаг, или в случаях, установленных законом, по счету иного лица, если законом или договором не установлено, что залог возникает позднее.

2. Если залог ордерной ценной бумаги совершен посредством залогового индоссамента, правоотношения между залогодателем, залогодержателем и должником по ордерной ценной бумаге регулируются законами о ценных бумагах.

3. К отношениям, связанным с залогом документарных ценн